民初大理院與裁判

黃源盛

【現職】
國立政治大學法律學系特聘教授
中央研究院歷史語言研究所兼任研究員

【學歷】
國立臺灣大學法學博士
日本京都大學法學部研究

【著作】
著作：
中國傳統法制與思想（1998）
民初法律變遷與裁判（2000）
法律繼受與近代中國法（2007）
漢唐法制與儒家傳統（2009）
民初大理院與裁判（2011）
纂輯：
平政院裁決錄存（2007）
景印大理院民事判例百選（2009）
晚清民國刑法史料輯注（2010）

【相關文獻】
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第一章　導論─從大理寺到大理院／1
　壹、前言／2
　貳、傳統中國中央司法機關掠影／3
一、從「司寇」到「三法司」／3
二、素描幾點特色 ／6
　參、晚清司法制度近代化的胎動與轉型／8
一、司法審判制度的變容／8
二、改革的艱辛路／9
　肆、從大理寺到大理院的更建與過渡／12
一、司法獨立願景下的大理院／12
二、晚清大理院的歷史評價／20
　伍、結語／22
【附錄】晚清大理院歷任正卿少卿及推事略歷一覽表／23

第二章　民國初期大理院／31
　壹、序說／32
　貳、民初最高司法機關的新局面／32
一、大理院設置始末／33
二、司法藍圖的擘畫／36
　參、大理院的裏與外／41
一、大理院的組織／41
二、大理院的職掌／43
　肆、大理院的人與事／48
一、成員素質／48
二、從事風格／52
三、枵腹從公／58
　伍、結語／62
【附錄】民初大理院歷任院長及推事略歷一覽表／64

第三章　大理院司法檔案的整編與研究／83
　壹、引言／84
　貳、研究傳統裁判文書的困境與目的／85
一、歷代判牘檔案何處去／86
二、從應然到實然的考察／88
　參、司法檔案典藏與大理院裁判史料／90
一、二檔館中的民初法制史料／90
二、大理院司法檔案的整理與纂輯／94
　肆、大理院判決研究方法引論／100
一、大理院判決的法源性與規範理論／101
二、大理院司法過程中的立法契機／105
三、大理院判決（例）的風格及其評價／110
　伍、結語／122
【附錄】民初大理院司法檔案及相關史料一覽表／125

第四章　大理院民事審判法源探賾／135
　壹、前言／136
　貳、晚清「民刑分立」的立法濫觴與司法實踐／138
一、立法開端／139
二、司法轉型／142
　參、大理院民事紛爭解決的法源順序／145
一、法律／148
二、習慣法／150
三、條理／154
　肆、大理院判例在法學方法上的運用／159
一、《大清現行刑律》如何換裝成民事審判的法源依據？／159
二、大理院的判例性質是否屬英美法系的判例法？／165
三、《大清民律草案》的性質與地位宜如何看待？／174
　伍、結語／180
【附錄】大理院民事審判法源一覽表／182

第五章　大理院裁判中的民事習慣／191
　壹、序言／192
　貳、習慣在清末民初法制中的地位及其流變／194
一、晚清民事立法過程中的習慣調查與體現／195
二、民初的官方法律與民間習慣／199
　參、近代繼受法對傳統習慣的衝擊／202
一、從民間習慣到習慣法規範／203
二、法律近代化與傳統習慣的轉型／204
　肆、民初大理院審判中對民間習慣的適用實態／208
一、大理院關於習慣法的實際運用／208
二、習慣在大理院判決中民事法源的順位／216
　伍、結語／224
【附錄】大理院關於民事習慣判例及解釋例彙整／228

第六章　大理院關於誠信原則的法理運用／235
　壹、引言／236
　貳、誠信原則的法理念及其歷史衍進／238
一、歐陸法系中誠信原則的進程／238
二、傳統中國法制中的誠信原則／241
　參、清末民初誠信原則在民事立法上的開展／244
一、《大清民律草案》中的誠信原則／244
二、民國《民律草案》中的誠信原則／246
　肆、誠信原則在大理院判（解）例中的適用實態／247
一、權利之行使及擔保／248
二、情事變更原則／251
三、權利濫用之禁止／255
四、暴利之禁止／260
五、違約金之酌減／264
　伍、傳統情理與大理院司法實踐中的誠信原則／268
一、傳統中國民事審判中的「准情酌理」／268
二、大理院司法實踐中的「條理法源」／272
　陸、結語／274
【附錄】大理院關於誠信原則判例彙整／277

第七章　大理院刑事程序判決述評／281
　壹、序說／282
　貳、清末民初刑事程序立法的曲折與變革／284
一、《刑事民事訴訟法》草案的胎亡／285
二、《各級審判廳試辦章程》的催生／289
三、《法院編制法》的問世／292
四、《大清刑事訴訟律草案》的育成／294
五、民國初期對清季諸法案的承襲與新創／296
　參、大理院初期刑事程序判決的特色與案例箋釋／298
一、偵查－檢察官／300
二、豫審／306
三、強制辯護─律師／310
四、三級三審制與非常上告／313
五、自白法則與自由心證／321
　肆、歐西近代刑事訴訟理念的導入與司法實踐／330
一、從「糾問制」到「告劾制」的轉型與遺緒／330
二、從「有罪推定原則」蹣跚走向「無罪推定原則」／335
三、從「訟師」到「律師」的漫漫長路／338
四、從「口供為主」到「眾證定案」的轉向／344
　伍、結語／348
【附錄】清末民初刑事程序法衍進年表／350

第八章 附篇─平政院裁決書整編與探討／353
　壹、緒說／354
　貳、平政院行政訴訟裁決書整編紀實／356
一、裁決書的蒐羅／356
二、裁決書的整編／358
　參、平政院與民初行政訴訟制度／359
一、行政訴訟思想與制度的源流／359
二、平政院的人與事／361
三、平政院時代的行政訴訟／377
　肆、平政院行政訴訟案例的初步考察／381
一、案件種類的統計與分析／382
二、若干案例的運用實態／387
　伍、結語／391
【附錄】平政院歷任院長及評事略歷一覽表／393

第九章　總結／399
【附錄】
　一、晚清民初法制要事年表／407
　二、參考文獻／414
　三、名詞索引／427