庭前會議指引：法理、規則與案例（簡體書）

本書按刑事辯護的時間順序，從法理、規則和案例三層次進行梳理，是辯護人可以運用的知識和技巧，是法庭常見問題的歸納和應對。法理部分，講述了問題解決背後的法律的基本精神和學理。規則部分，盡可能全面地彙集相關法律、法規、司法解釋和規範性文件。案例部分，是律師運用知識和技巧進行辯護的實例。程序辯護和實體辯護同樣重要，作為辯護人出庭的指引，本書歸納的常見問題和應對策略多涉及程序問題，是徐昕律師團隊的辦案總結。提煉的常見問題，多數律師很可能會同樣遇到，因此，本書可以為律師辦案提供一定的參考。本書涉及的管轄、回避、排除非法證據、申請調取和提供證據、申請證人和鑒定人出庭等問題，不僅限於庭前準備和庭前會議，也是開庭審理必須面對的重要問題。因此，許多技巧和策略可以在出庭時直接使用。

徐昕，知名律師，北京理工大學法學院教授，博士生導師，司法研究所主任，曾任海南大學、西南政法大學教授，出版《無罪辯護》《論私力救濟》《詩性正義》等著作，承辦了大量影響性案件，發起無辜者計劃、大案刑辯論壇，參與推動多起重大冤案的平反。
肖之娥，筆名肖哲，北京乾成律師事務所刑事部執行主任，武漢大學法律碩士，天津外國語大學管理學、文學學士，吉林王成忠案、福建劉大蔚再審案、北京李安琪案、河南版“絕命毒師”案、氣瓶變真槍案、河北禹建華再審案等諸多影響性案件的辯護人。

在“以審判為中心”的司法改革的當下，刑事辯護律師在庭審中的辯護策略與水平，直接關乎當事人的權益。因此，如何提升刑辯律師的辯護水平顯得尤為重要，而作為庭審之前的庭前會議則直接關乎庭審策略的實施甚至辯護的成敗，《庭前會議指引：法理、規則與案例》是徐昕和肖之娥律師在刑事辯護的經驗總結、技巧凝練，從法理、規則和案例三方面對庭前會議中的問題進行梳理，對於司法實務工作者及法科學生而言，不失為一堂生動的“面對面”學習辯護經驗課。

目錄
第一章
庭前會議概述
一、庭前會議的召開
二、庭前會議的參與人員
三、庭前會議的內容
四、庭前會議的結果
五、庭前會議中辯護人的職責
第二章
管轄常見問題及應對
一、沒有管轄權，如何應對？
(一)被告人、辯護人有權提出管轄異議
(二)刑事訴訟的所有階段都可以提出管轄異議
(三)法官駁回管轄異議，如何應對？
二、職能管轄違法，如何應對？
三、級別管轄違法，如何應對？
四、地域管轄違法，如何應對？
五、違反優先管轄，如何應對？
六、指定管轄違法，如何應對？
七、違反專門管轄，如何應對？
八、法院、檢察院沒有認真審查案件的管轄權，是否有責任？
(一)檢察院審查起訴，應當與審判管轄相適應
(二)法院必須審查案件是否屬￿本院管轄
(三)法院違反管轄的規定，檢察院有法律監督的職責
九、管轄錯誤，法院、檢察院的正確做法
第三章
回避常見問題及應對
一、回避對象出現爭議，如何應對？
(一)回避對象包括哪些？
(二)法院院長、副院長、審判委員會委員是不是回避對象？
(三)檢察長、副檢察長、檢察委員會委員是不是回避對象？
二、回避申請的時間和次數
三、應當自行回避而不回避，是否有權要求其自行回避和控告？
四、回避的情形和理由
(一)有利害關係或其他關係，可能影響公正審判，如何理解？
(二)可能影響公正審判的“其他關係”，是否包含控告與被控告的關係？
(三)特定行為，可能影響公正審判，如何理解？
(四)二審法官實質性介入一審，是否應當回避？
五、回避申請被當庭駁回並不得申請覆議，如何應對？
(一)申請合議庭回避，法庭當庭駁回並不得申請覆議，如何應對？
(二)申請檢察人員、檢察長回避，法庭當庭駁回並不得申請覆議，如何應對？
(三)申請院長、審判委員會委員回避，法庭當庭駁回並不得申請覆議，如何應對？
六、因院長回避等原因，法院不宜行使管轄權，如何應對？
七、其他回避問題的應對
(一)同時申請檢察人員、檢察長回避，檢察院很可能處理不當
(二)同時申請合議庭成員、院長回避，法院很可能處理不當
(三)申請回避，檢察人員發表意見時，應提出反對，建議法庭制止
(四)回避覆議期間，檢察人員、審判人員應當暫停履職
(五)申請檢察人員回避，檢察院沒有送達書面駁回決定屬￿程序違法
第四章
申請非法證據排除常見問題及應對
一、非法證據的種類
二、對非法手段獲取言詞證據的方式出現爭議，如何應對？
(一)對刑訊逼供的理解出現爭議，如何應對？
(二)“其他非法方法”有哪些？
(三)威脅、引誘、欺騙是否屬￿非法取證？
(四)非法拘禁等非法限制人身自由的方法，如何理解？
三、嚴重違反法定程序的非法證據，應當排除
(一)在規定的辦案場所外訊問取得的供述、未依法對訊問進行全程錄音錄像取得的供述，應當排除
(二)非法技術偵查所獲取的證據，應當排除
(三)違反法定程序獲取的實物證據
(四)沒有立案取得的證據，應當排除
四、非法證據排除申請的提出
(一)如何有效地提出排除非法證據的申請？
(二)提出非法證據排除申請的時間
五、庭前會議可以進行非法證據的調查程序
六、排除非法證據的調查程序中，辯護人如何利用證據規則充分說理？
(一)取證合法性的證明責任在檢察院
(二)最佳證據規則、直接證據規則：應當提供訊問錄音錄像
(三)證明妨害規則：不提供錄像，相關筆錄應當全部排除
(四)厘清證明對象和證明目的：對訊問之外的非法取證，如何反駁公訴人？
(五)根據證明責任規則，檢方證明取證合法的證明責任不能轉嫁給當事人
(六)能否以事後證言或供述來證明先前證言或供述是否合法？
(七)確認或無法排除以非法方法收集證據的，應排除非法證據
七、非法證據沒有排除，如何救濟？
八、同步錄音錄像問題的全面應對策略
(一)檢察院不提供同步錄音錄像如何應對？
(二)《國家公訴人出庭指南》關於同步錄音錄像觀點的商榷
(三)法院決定調取證據，檢察院仍不提供，辯護人如何乘勝追擊？
(四)同步錄音錄像如何有效觀看及播放？
九、其他排除非法證據相關問題的應對
(一)違法適用指定居所監視居住所取得的供述如何排除？
(二)重複性供述如何排除？
(三)排除非法證據程序結束後，是否還可以就證據的合法性問題提出異議？
(四)檢察院拒不提供、法院拒不調取全部訊問筆錄，如何應對？
(五)監察委辦理的案件，如何申請排除非法證據？
第五章
調取和提供證據常見問題及應對
一、如何自行調查取證？
(一)客觀證據的調查取證
(二)主觀證據的調查取證
(三)被告人是否有調查取證的權利?
二、如何申請調取證據？
(一)已經收集但未移送的證據，如何申請調取？
(二)尚未收集的新證據，如何申請調取？
(三)為了排除非法證據，如何申請調取證據？
(四)法院拒絕調取證據，如何應對？
三、申請調取證據，法院應當如何答覆？
四、申請法院調取偵查機關、檢察院已收集未移交的證據材料，被法院或檢察院拒絕，如何應對？
(一)根據法律規定，檢察院應當移送全部證據材料
(二)依據法律規定，法院應當決定調取，檢察院應當移交，如法院拒絕調取，辯護人應當堅持
(三)法院同意調取，要求檢察院移交，但檢察院拒絕移交的，辯護人應當堅持並控告
五、檢察院舉示補充偵查之外收集的證據，如何應對？
六、檢察人員或審判人員以證據必須開庭前5日提交，不允許辯護人舉示證據，如何應對？
七、檢察人員或審判人員以證據來源不明、不具有合法性為由，不允許辯護人舉示證據，如何應對？
八、辯護人依法向關聯案件的辯護人調取案卷材料，法院認為辯護人調取證據的來源不合法，不允許出示；還認為關聯案件的辯護人提供案卷違反有關規定，對提供案卷的辯護人進行投訴，如何應對？
第六章
申請證人等出庭、申請鑒定等常見問題及應對
一、申請證人、鑒定人、偵查人員、有專門知識的人出庭，法院不答覆，如何應對？
二、申請證人出庭，檢察人員反對，審判人員不同意，如何應對？
三、申請鑒定人、有專門知識的人出庭，檢察人員反對，審判人員不同意，如何應對？
四、庭外如何對錯誤的鑒定意見進行投訴？
五、申請偵查人員出庭，檢察人員反對，審判人員不同意，如何應對？
六、申請鑒定、重新鑒定、勘驗檢查，檢察人員反對，審判人員不同意，如何應對？
第七章
其他問題及應對
一、要求檢察院撤訴，或要求法院直接發回重審
二、申請七人合議庭審理案件
三、申請公開審理及庭審直播
四、申請儘快開庭或延期審理
五、控方不給舉證目錄或提綱，如何應對？
六、法院不允許辯護人帶律師助理出庭，如何應對？
七、法院限制旁聽，如何應對？
八、法院剝奪辯護人的辯護資格，如何應對？
九、辯方為方便質證舉證，申請法庭準備或自行攜帶技術設備
十、參加庭前會議的公訴人、出庭的公訴人不是起訴書上的公訴人，如何應對?
十一、提出併案處理或分案處理的意見
十二、法庭讓偵查人員、鑒定人、證人等出席庭前會議，如何應對？
十三、被害人及其訴訟代理人能否參加庭前會議？
十四、被告人或辯護人發言被法官打斷，如何應對？
十五、庭前會議筆錄是否為審判秘密，能否允許辯護人查閱？
十六、合議庭組成人員變更，如何應對？
十七、被告人其他權利的保障
庭前會議實例