非法集資犯罪：司法審判與刑法解釋（簡體書）

非法集資犯罪案件中存在的司法實務疑難問題主要涉及行為定性上罪與非罪以及此罪與彼罪的界限爭議，量刑裁判上量刑情節和刑罰處罰的適用爭議等突出問題。
非法集資犯罪案件在具體定性上存在爭議，總體上是由于非法集資與民間借貸的界限模糊不清所致，有關司法解釋盡管明確規定了成立非法集資需同時具備非法性、公開性、利誘性、社會性等四個特征，但是人們對此“四性”的認識理解還是存在很大爭議。同時，非法集資犯罪罪與非罪界限的爭議還存在于對“擾亂金融秩序”與“數額較大”的判斷上；而集資詐騙罪與非法吸收公眾存款罪界限的爭議主要在非法占有目的與詐騙方法的認定問題上。針對行為定性上的這些爭議，本書認為，非法性，是指違反國家金融管理法律規定，未經有關部門依法批準或者借用合法經營的形式吸收資金。因此，非法集資之“非法性”具體表現為未經有關部門依法批準吸收資金（“非法吸收”）與借用合法經營的形式吸收資金（“變相吸收”）兩種情形。“非法吸收”通常較為容易認定，即違反國家金融管理法律規定，未經有關部門依法批準直接以吸收存款的方式來吸收資金；“變相吸收”是指借用合法經營的形式變相吸收資金。公開性，是指通過媒體、推介會、傳單、手機短信、口口相傳等公開與半公開的途徑或方式在社會公眾中集資的特性。至于行為人是僅使用了媒體、推介會、傳單、手機短信等幾種典型的公開宣傳途徑還是使用了司法解釋中未列舉的如標語、橫幅、宣傳冊、宣傳畫、講座、論壇、研討會等形式，是使用了上述手段中的一種還是數種，對于非法集資的定性都不發生影響。利誘性，是指集資人向集資群眾承諾以貨幣、實物、股權等方式對初始投入的資本增值或承諾在一定期限內給付回報。利誘性特征包含有償性和承諾性兩個方面的內容。社會性，是指向社會公眾即社會不特定對象吸收資金。如果單位或個人沒有采取向社會不特定對象公開宣傳的方式，而只是對單位內部或在親友之間進行宣傳，且最終吸收的資金主要來源于單位內部員工或親友的，則不應認定為非法集資。“以非法占有為目的”，是指集資人在主觀上具有將非法集資款置于自己控制占有并且最終不予歸還被集資人的主觀意圖。在具體認定“以非法占有為目的”要素時應注意審查行為人在主觀上是否具有利用意思與排除意思等內容。“詐騙方法”，是指行為人采取虛構集資用途，以虛假的證明文件和高回報率為誘餌，騙取集資款的手段。
非法集資犯罪案件在量刑裁判上也存在較多爭議，這些爭議主要集中在對寬嚴相濟刑事政策、死刑政策及死刑規定、具體犯罪數額等量刑情節的恰當把握上有不同看法。從刑事政策上觀察，國家和社會治理非法集資犯罪仍然必須回歸到寬嚴相濟刑事政策和依法治理的正確軌道上。當下我國對集資詐騙罪適用死刑的條件進行一種保守、嚴格的解釋，盡量不適用死刑；同時，對于具體案件非法集資犯罪數額必須嚴格區分數額類型，對集資詐騙罪量刑裁判時要在盡量不適用死刑的前提下，恰當判處自由刑和罰金，并在符合緩刑條件的案件中適當選擇適用緩刑，對非法吸收公眾存款罪量刑裁判時要在依法適用自由刑的前提下適當考慮適用緩刑，充分發揮罰金刑的懲治和教育功能。
《最高人民法院關于審理非法集資刑事案件具體應用法律若干問題的解釋》需要進一步完善，應盡快出臺修訂完善的司法解釋文本，對非法集資的概念和特征予以進一步明確界定，對非法吸收公眾存款罪和集資詐騙罪的主客觀構成要件進行適當的增刪修改，尤其是對非法集資犯罪的一般規定和特殊規定應予以進一步釋明，對非法集資數額的不同類型及其計算標準應進行細化規定，為全國依法公正審理非法集資犯罪案件提供司法解釋文本保證。