商業判斷原則：法律與政策

主編暨作者

謝哲勝
現　職
．中正大學法律學系教授
．台灣法學基金會董事長
學　歷
．美國威斯康新大學法學博士
經　歷
．證券櫃檯買賣中心上櫃審議委員
．內政部不動產登記法（草案）研訂小組委員
．法務部民法物權編、信託法研修專案小組委員
．台灣財產法暨經濟法研究協會理事長

作　者（以發表順序排列）

周伯翰
現　職
．高雄大學財經法律學系專任副教授
學　歷
．美國威斯康新州立大學麥迪遜總校區法學博士（S.J.D.）
經　歷
．高雄大學財經法律學系主任
．消基會南區分會委員
．台灣財產法暨經濟法研究協會理事
．高雄大學財經法研究中心主任

許兆慶
現　職
．眾博法律事務所主持律師
．臺灣醫療衛生研究協會理事長
．台灣法學基金會董事兼爭端解決研究中心主任
學　歷
．中正大學法學博士
．美國柏克萊加州大學（LL.M.）
經　歷
．台灣嘉義地方法院法官
．中正大學、臺北大學、東海大學兼任助理教授
．美國柏克萊加州大學、杜克大學訪問學者
．考試院律師高考命題委員
．行政院軍事冤案委員會委員
．司法院刑事訴訟法研修委員會委員
．中華民國律師公會全國聯合會刑事程序委員會主任委員

邱若曄
現　職
．眾博法律事務所律師
學　歷
．輔仁大學法學碩士
．東吳大學法學士
經　歷
．第一銀行法務處
．中小企業信用保證基金法務科

周振鋒
現　職
．中正大學法律學系副教授
學　歷
．美國伊利諾大學法學博士（J.S.D.）
經　歷
．國際通商法律事務所律師
．政治大學法學院兼任副教授
．考試院命題、閱卷委員

王　芳
現　職
．中國專利代理人
學　歷
．中正大學法律所博士生
．加拿大蒙特婁大學免疫腫瘤研究所理學碩士
．北京師範大學細胞增殖調控重點實驗室理學碩士
經　歷
．北京中譽威聖知識產權有限公司專利師

江朝聖
現　職
．東海大學法律學系專任副教授
學　歷
．臺北大學法學博士
經　歷
．東海大學法律學系專任助理教授
．東海大學國際貿易學系專任助理教授
．建業法律事務所律師

　企業經營者的決策空間，關係著企業的競爭力與企業的永續發展，近年來在企業經營者被追究民刑事責任的訴訟上，企業經營者常提出商業判斷原則作為抗辯，贊成採納此原則的主要理由是可以鼓勵企業經營者勇於任事，以利企業經營，反對採納此原則的主要理由是可能讓企業經營者免除或減輕其對公司與股東應負的責任，而損及股東的權益，相關法律爭議受到各界關切。本會因而於2017年6月24日舉辦「商業判斷原則法律與政策研討會」，從理論與實務探討商業判斷原則，希望有助於我國商業判斷原則法制內容的具體化並釐清相關爭議。為使國人對商業判斷原則相關法制有更深入且通盤的瞭解，並能夠促使將來的解釋適用更趨於完善，本會覺得有必要出版「商業判斷原則法律與政策」專書，而有本書的出版。
本書的完成，必須感謝其他作者們的辛勤寫作和配合進度，第一章緒論和第七章結論由本人撰寫，其他各章則由各作者自行完成，僅代表各作者個人見解，讀者引註時，懇請特別註明。對本書的批評指教，本人都樂於接受，但對於個別作者見解的疑問或批評，則個別作者就比本人更適合回答或回應。
面對全球化競爭，台灣的企業法制必須與時俱進，商業判斷原則採納與否及其內涵，直接影響企業經營者決策的膽識，從而影響企業競爭力，希望藉由本書的探討，能夠促進我國採納商業判斷原則並明確其內涵，在鼓勵企業經營者勇於任事之餘，也不致於因而免除或減輕其對公司與股東應負的責任。商業判斷原則法制牽涉的議題很多，本書的論述當然也未必完全周延，但應該是對於相關爭議研究最為透徹的專書。作者們雖殫精竭慮，仍然有許多疏漏不周延之處，敬請各界先進們指正。

謝哲勝
謹序於台灣法學基金會
2017年9月

序　文／謝哲勝
作者簡介
引用說明

第一章　緒　論／謝哲勝／1
第二章　對於董事責任之影響／周伯翰
　第一節　引　言／4
　第二節　美國相關法制的分析／4
壹、相關重要判決／5
貳、相關重要規範／11
參、小　結／19
　第三節　台灣相關法制的分析／19
壹、相關重要判決／19
貳、相關重要規範／22
參、小　結／23
　第四節　結　語／24
第三章　於企業併購中適用的可行性／許兆慶、邱若曄
　第一節　引　言／28
　第二節　商業判斷原則／28
壹、忠實義務（fiduciary duty）／28
貳、違反忠實義務的審查標準／29
參、商業判斷原則／30
　第三節　企業併購適用商業判斷原則／34
壹、企業併購的動機／34
貳、企業併購法第5條的沿革與意義／34
參、特別委員會的角色／37
　第四節　非合意併購的運用／39
壹、非合意併購／39
貳、非合意併購的方式／40
參、防禦措施的決定權／42
肆、常見的防禦措施／43
伍、美國德拉瓦州相關判決／46
陸、美國德拉瓦州判決對於企業併購所揭示的意義／49
　第五節　結　語／49
第四章　於刑事案件中適用的可行性
　第一節　於我國刑事案件中適用的發展趨勢／周振鋒／51
壹、引　言／52
貳、我國實務案件趨勢／58
參、國內學說見解整理與分析／65
肆、商業判斷原則於刑事責任適用的必要性探討／68
伍、結　語／75
　第二節　於刑事偵審程序的運用／許兆慶／77
壹、引　言／78
貳、商業判斷原則概述／78
參、商業判斷原則於刑事案件運用的肯否意見／81
肆、商業判斷原則背後精神與刑事政策的交錯／86
伍、結　語／90
第五章　於企業經營組織選擇中適用的可行性／王　芳
　第一節　引　言／92
　第二節　商業判斷原則概說／96
壹、商業判斷原則的起源與概念／96
貳、美國關於商業判斷原則的運用／102
　第三節　台灣關於商業判斷原則及相關的判決／109
壹、否定說／110
貳、肯定說／110
參、小　結／112
　第四節　美國關於企業經營組織適用於商業判斷原則的判決／113
壹、企業經營組織概說／113
貳、美國企業經營組織適用於商業判斷原則的判決／118
　第五節　立法實踐的方向／124
壹、商業判斷原則的適用／124
貳、商業判斷原則在企業經營組織選擇的適用／124
　第六節　結　語／125
第六章　於銀行授信案件中適用的可行性／江朝聖
　第一節　引　言／128
　第二節　董事之注意義務與商業判斷原則／129
壹、董事注意義務的內涵／129
貳、商業判斷原則的適用／132
　第三節　銀行負責人的注意義務標準／133
壹、聯邦最高法院1891年Briggs v. Spaulding判決／133
貳、1989年金融機構改革、復興與實施法／134
參、聯邦最高法院1997年Atherton v. FDIC判決／135
　第四節　商業判斷原則是否適於銀行授信的討論／136
壹、案例討論／137
貳、法院對於銀行予以差別待遇的原因分析／141
　第五節　我國法銀行授信適用商業判斷原則的案例討論／143
壹、萬泰銀行案／144
貳、中華商銀案／146
參、我國司法判決簡評／147
　第六節　結　語／148
第七章　結　論／謝哲勝…／149

索　引／153