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作者簡介
目次
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我國證券交易法係為發展國民經濟、規範與活絡證券市場並保障投資人權益。近年來違反證券交易法之民事、刑事及行政訴訟案件增多，所涉及之法律爭議也日益增加，原因是現行證券交易法不但規範不嚴謹，要件不明確，連帶刑罰價值體系也不合理等，使得工商企業界存在許多疑惑與問題。本書旨在蒐羅學界對證券交易法體例與重要觀念之釐清、立法、司法上及實務運用上爭議之探微，經綜合學者專家之法學論著，以多角度呈現檢討證券交法之疏漏，期待企業界能更加認識證券交易法之法律風險，並能夠有效管理以及防範。
作者簡介
●策劃
中華法律風險管理學會
為非營利之公益社團法人，宣傳法律風險理念，推廣法律風險預測功能，進行風險識別、風險反應、風險控制等策略，增加預防風險處理能力，協助實踐公司治理目標，提升企業經營效能，並建立政府機關、企業及民間團體連繫平台，共同推動法律風險評量、迴避與解決機制，減少被害與損失，有效管理法律風險。
●編著者簡介：
施茂林
曾任一、二審檢察官、法官、庭長、檢察長、法務部參長、司長、政務次長、部長；大學兼任講師、副教授、名譽教授、現任亞洲大學財經法律系講座教授、逢甲大學經營管理學院講座教授。平日勤於筆耕，著作等身，編著之各類六法全書長期暢銷，近年來，積極推動法律風險管理新學門與柔性司法理念，著有法律風險管理書籍與論文多篇，一再鼓勵各界深究此法律風險新學識，已在兩岸法律界與工商企業界獲得相當回應。
中華法律風險管理學會
為非營利之公益社團法人，宣傳法律風險理念，推廣法律風險預測功能，進行風險識別、風險反應、風險控制等策略，增加預防風險處理能力，協助實踐公司治理目標，提升企業經營效能，並建立政府機關、企業及民間團體連繫平台，共同推動法律風險評量、迴避與解決機制，減少被害與損失，有效管理法律風險。
●編著者簡介：
施茂林
曾任一、二審檢察官、法官、庭長、檢察長、法務部參長、司長、政務次長、部長；大學兼任講師、副教授、名譽教授、現任亞洲大學財經法律系講座教授、逢甲大學經營管理學院講座教授。平日勤於筆耕，著作等身，編著之各類六法全書長期暢銷，近年來，積極推動法律風險管理新學門與柔性司法理念，著有法律風險管理書籍與論文多篇，一再鼓勵各界深究此法律風險新學識，已在兩岸法律界與工商企業界獲得相當回應。
目次
第○章 導論─證券交易法適用上爭議綜觀與回應 施茂林 1
壹、證券交易法實踐圖譜 3
貳、證券交易法之檢討 7
參、證券交易風險系列論壇 13
肆、學者專家之法律解讀與論述 23
伍、證券交易法適用上爭議之探究 37
陸、證券交易法律風險省思 57
第一章 企業貪腐的法律規範─以最高法院102年度台上字第1768號刑事判決為例詹德恩 63
壹、前言 65
貳、最高法院102年度台上字第1768號刑事判決簡介
（益○承銷） 67
參、特別背信罪構成要件（證交法第171條第1項第3款） 71
肆、本案的思與辨 73
伍、代結論 79
第二章 證券交易法上非常規交易罪之檢討李永瑞 91
壹、前言 93
貳、非常規交易罪之本質的檢討 94
參、非常規交易罪之立法體例的檢討 120
肆、結語 128
第三章 證券詐欺與關係人交易認定之疑義鄭克盛 155
壹、前言 157
貳、證券詐欺罪之梳理 157
參、關係人交易的梳理 160
肆、關係人交易違反證券詐欺行為之研討 169
伍、結論 172
第四章 不法炒作與合理投資之分際―證交法第155條第1項第4款之立法觀察與司法省思鄭惠宜 179
壹、前言 181
貳、立法面的觀察 181
參、偵辦面的觀察 183
肆、審理面的觀察 189
伍、結語 200
第五章 內線交易相關爭議問題―以重大消息為中心陳彥良 205
壹、前言 207
貳、明基內線交易案事實及爭點 208
參、重大消息之判斷 209
肆、重大消息之成立與確定 213
伍、重大消息是否已公開 217
陸、知悉說與利用說之討論 222
柒、結論 224
第六章 論內線交易之不法意圖―以樂陞公開收購案為例王士豪 231
壹、前言 233
貳、禁止內線交易之理論 240
參、內線消息之實際知悉與利用 245
肆、樂陞案之問題意識 249
伍、結論 252
第七章 內線交易中視而不見的構成要件―論證券交易法第157條之1第5項「正當投資人」
李禮仲 259
壹、前言 261
貳、我國「正當投資人」概念源自於美國法上之「理性投資人」、「理性股東」 262
參、美國司法實務認定正當投資人所應具備之條件 264
肆、正當投資人之界定應由檢察官負舉證之責 266
伍、結論 268
第八章 內線交易構成要件中「實際知悉」與「消息明確」之關係―評最高法院104年台上字第2017號刑事判決江朝聖 272
壹、前言 275
貳、案例事實及歷審判決 276
參、判決評釋 284
肆、結論 291
第九章 內線交易刑責與企業併購―公開收購股權
廖大穎 295
壹、前言 298
貳、問題所在 299
參、公開收購股權與證券交易法第157條之1規定的檢討 302
肆、公開收購資訊之不正流用理論與重新思考我國證券交易法第157條之1規定 319
伍、結語 330
第十章 向大眾公開進行證券籌資之管理規範的疑義與修法建議洪秀芬 345
壹、前言 347
貳、公司進行新股或公司債之證券籌資行為適用規範簡介 348
參、適用申報生效制之證券籌資行為 353
肆、免申報生效之證券募集行為 357
伍、結論與建議 364
第十一章 企業併購中先購後併的內線交易問題
林伊柔 373
壹、前言 375
貳、企業併購中先購後併之態樣與內線交易風險 376
參、企業併購中先購後併的佈局行為是否可能成立內線交易 380
肆、結論與建議 398
第十二章 證券詐欺罪之構成要件初探―與美國法制之比較檢討李永瑞 407
壹、前言 407
貳、我國證券詐欺罪之狀況 412
參、美國法制之比較與檢討 425
肆、結語 441
第十三章 論「股票交易分析意見書」之證據能力
―以製作時點區分許煜婕 465
壹、前言 467
貳、「股票交易分析意見書」之意義 457
參、「傳聞法則」與「鑑定」 469
肆、「股票交易分析意見書」於訴訟法上之性質 472
伍、案件「移送前」製作之「股票交易分析意見書」之證據類型 474
陸、案件「移送後」製作之「股票交易分析意見書」之證據類型 476
柒、專家證人製作之報告書 478
捌、結論 480
第十四章 財務報告虛偽或隱匿之責任追究及舉證分配
王志誠 487
壹、前言 489
貳、財務報告之內涵及編製主體 490
參、財務報告虛偽或隱匿之刑事責任 491
肆、財務報告虛偽或隱匿之民事責任 504
伍、結論 515
第十五章 財報不實之民事責任林國全 533
壹、前言 535
貳、財報不實民事責任成立之客觀事實要件 536
參、財報不實民事責任之責任主體及責任態樣 539
肆、財報不實民事責任之損害賠償請求權主體 549
伍、財報不實民事責任之損害賠償額計算 554
陸、結語 559
第十六章 從實證面分析我國財報不實之民事責任
―以因果關係為重心
連琪勻、郭大維 569
壹、前言 571
貳、美國法 571
參、我國現行規範 577
肆、我國法與美國法之比較―代結論 595
第十七章 證券交易法下私募制度之相關規定與檢討
陳盈如 603
壹、前言 605
貳、我國證券交易法私募制度之相關規定 607
參、我國當前私募制度之檢討與建議 614
肆、結論 628
第十八章 美國證券爭議仲裁之探討―兼論我國證券爭議仲裁之適用疑義與修法建議
吳光明 635
壹、前言 637
貳、美國證券爭議之可仲裁性發展 638
參、Wilko v. Swan案（1953年）之探討 642
肆、Shearson/American Express Inc. v. McMahon案
（1987年）之探討 650
伍、Rodriguez De Quijas案（1989年）之探討 658
陸、我國證券爭議仲裁之價值目標 664
柒、結語 675
第十九章 健全市場的萬靈丹？―由實務觀操縱市場法制之再進化施汎泉 693
壹、前言―由104年證券交易法第155條第1項第4款之修法
談起 695
貳、現行實務就連續交易構成要件操作之基準 696
參、現行司法實務認定基準妥適性之探討 699
肆、操縱市場規範之立法政策與證券市場機制之綜合審思 708
伍、結語 710
第二十章 我國金融犯罪之具象與刑事司法析論
施茂林 713
壹、前言 715
貳、金融犯罪定義與態樣 717
參、金融犯罪之特性 722
肆、金融犯罪刑事司法之戰略思維 728
伍、結語
壹、證券交易法實踐圖譜 3
貳、證券交易法之檢討 7
參、證券交易風險系列論壇 13
肆、學者專家之法律解讀與論述 23
伍、證券交易法適用上爭議之探究 37
陸、證券交易法律風險省思 57
第一章 企業貪腐的法律規範─以最高法院102年度台上字第1768號刑事判決為例詹德恩 63
壹、前言 65
貳、最高法院102年度台上字第1768號刑事判決簡介
（益○承銷） 67
參、特別背信罪構成要件（證交法第171條第1項第3款） 71
肆、本案的思與辨 73
伍、代結論 79
第二章 證券交易法上非常規交易罪之檢討李永瑞 91
壹、前言 93
貳、非常規交易罪之本質的檢討 94
參、非常規交易罪之立法體例的檢討 120
肆、結語 128
第三章 證券詐欺與關係人交易認定之疑義鄭克盛 155
壹、前言 157
貳、證券詐欺罪之梳理 157
參、關係人交易的梳理 160
肆、關係人交易違反證券詐欺行為之研討 169
伍、結論 172
第四章 不法炒作與合理投資之分際―證交法第155條第1項第4款之立法觀察與司法省思鄭惠宜 179
壹、前言 181
貳、立法面的觀察 181
參、偵辦面的觀察 183
肆、審理面的觀察 189
伍、結語 200
第五章 內線交易相關爭議問題―以重大消息為中心陳彥良 205
壹、前言 207
貳、明基內線交易案事實及爭點 208
參、重大消息之判斷 209
肆、重大消息之成立與確定 213
伍、重大消息是否已公開 217
陸、知悉說與利用說之討論 222
柒、結論 224
第六章 論內線交易之不法意圖―以樂陞公開收購案為例王士豪 231
壹、前言 233
貳、禁止內線交易之理論 240
參、內線消息之實際知悉與利用 245
肆、樂陞案之問題意識 249
伍、結論 252
第七章 內線交易中視而不見的構成要件―論證券交易法第157條之1第5項「正當投資人」
李禮仲 259
壹、前言 261
貳、我國「正當投資人」概念源自於美國法上之「理性投資人」、「理性股東」 262
參、美國司法實務認定正當投資人所應具備之條件 264
肆、正當投資人之界定應由檢察官負舉證之責 266
伍、結論 268
第八章 內線交易構成要件中「實際知悉」與「消息明確」之關係―評最高法院104年台上字第2017號刑事判決江朝聖 272
壹、前言 275
貳、案例事實及歷審判決 276
參、判決評釋 284
肆、結論 291
第九章 內線交易刑責與企業併購―公開收購股權
廖大穎 295
壹、前言 298
貳、問題所在 299
參、公開收購股權與證券交易法第157條之1規定的檢討 302
肆、公開收購資訊之不正流用理論與重新思考我國證券交易法第157條之1規定 319
伍、結語 330
第十章 向大眾公開進行證券籌資之管理規範的疑義與修法建議洪秀芬 345
壹、前言 347
貳、公司進行新股或公司債之證券籌資行為適用規範簡介 348
參、適用申報生效制之證券籌資行為 353
肆、免申報生效之證券募集行為 357
伍、結論與建議 364
第十一章 企業併購中先購後併的內線交易問題
林伊柔 373
壹、前言 375
貳、企業併購中先購後併之態樣與內線交易風險 376
參、企業併購中先購後併的佈局行為是否可能成立內線交易 380
肆、結論與建議 398
第十二章 證券詐欺罪之構成要件初探―與美國法制之比較檢討李永瑞 407
壹、前言 407
貳、我國證券詐欺罪之狀況 412
參、美國法制之比較與檢討 425
肆、結語 441
第十三章 論「股票交易分析意見書」之證據能力
―以製作時點區分許煜婕 465
壹、前言 467
貳、「股票交易分析意見書」之意義 457
參、「傳聞法則」與「鑑定」 469
肆、「股票交易分析意見書」於訴訟法上之性質 472
伍、案件「移送前」製作之「股票交易分析意見書」之證據類型 474
陸、案件「移送後」製作之「股票交易分析意見書」之證據類型 476
柒、專家證人製作之報告書 478
捌、結論 480
第十四章 財務報告虛偽或隱匿之責任追究及舉證分配
王志誠 487
壹、前言 489
貳、財務報告之內涵及編製主體 490
參、財務報告虛偽或隱匿之刑事責任 491
肆、財務報告虛偽或隱匿之民事責任 504
伍、結論 515
第十五章 財報不實之民事責任林國全 533
壹、前言 535
貳、財報不實民事責任成立之客觀事實要件 536
參、財報不實民事責任之責任主體及責任態樣 539
肆、財報不實民事責任之損害賠償請求權主體 549
伍、財報不實民事責任之損害賠償額計算 554
陸、結語 559
第十六章 從實證面分析我國財報不實之民事責任
―以因果關係為重心
連琪勻、郭大維 569
壹、前言 571
貳、美國法 571
參、我國現行規範 577
肆、我國法與美國法之比較―代結論 595
第十七章 證券交易法下私募制度之相關規定與檢討
陳盈如 603
壹、前言 605
貳、我國證券交易法私募制度之相關規定 607
參、我國當前私募制度之檢討與建議 614
肆、結論 628
第十八章 美國證券爭議仲裁之探討―兼論我國證券爭議仲裁之適用疑義與修法建議
吳光明 635
壹、前言 637
貳、美國證券爭議之可仲裁性發展 638
參、Wilko v. Swan案（1953年）之探討 642
肆、Shearson/American Express Inc. v. McMahon案
（1987年）之探討 650
伍、Rodriguez De Quijas案（1989年）之探討 658
陸、我國證券爭議仲裁之價值目標 664
柒、結語 675
第十九章 健全市場的萬靈丹？―由實務觀操縱市場法制之再進化施汎泉 693
壹、前言―由104年證券交易法第155條第1項第4款之修法
談起 695
貳、現行實務就連續交易構成要件操作之基準 696
參、現行司法實務認定基準妥適性之探討 699
肆、操縱市場規範之立法政策與證券市場機制之綜合審思 708
伍、結語 710
第二十章 我國金融犯罪之具象與刑事司法析論
施茂林 713
壹、前言 715
貳、金融犯罪定義與態樣 717
參、金融犯罪之特性 722
肆、金融犯罪刑事司法之戰略思維 728
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