基本權利保護的中國探索（簡體書）

前言
一國政治、經濟、社會、文化、生態之建設與發展，在以國家—公民二元模式為基本社會結構的時代，在信奉權利本位的知識結構中，均可表述、記載、化約為權利之進步，而其中又以憲法化了的權利——基本權利之保護狀態為進步標尺。是故，數年前筆者組織了幾位同行和研究生，選定了“基本權利保護的中國探索”這一題目，意圖通過對“基本權利保護”觀念在中國的生發、演變及制度化、實踐化之考察，管窺中國特有之歷史文化、命運際遇、政制選擇、法律架構與現代化之間的關係，意圖在妄自菲薄與狂妄自大之間，持一種不太情緒化的立場，在較為契合本相、真相的基礎上，對中國之現代轉型與轉型中面臨的問題做一反思。
對於中國的基本權利保護問題，不應從西方中心主義的立場去理解，而應注意中國憲治理念及其制度在發生上的復雜性，秉持“主體性”立場，將其置於中國政制發展的特定場景中來觀察。從全球憲治發展史來看，憲治體系主要包含政體問題和基本權利問題。政體問題直接涉及政府的組織結構，而基本權利問題則從公民角度間接地規定了政府權能與活動的範圍。現代政府的職能不是直接介入社會經濟生活，而是以保障者的身份來維護社會自主和個體自由，使其潛能得到充分發揮；同時，基本權利保護還涉及中國現代政制的自我結構優化問題，涉及權力與權利的平衡問題。
中國對基本權利保護的歷史探索始於救亡圖存壓力下的現代化轉型。從確立“君上神聖尊嚴不可侵犯”的《欽定憲法大綱》中的“臣民權利”到現行憲法日趨完善的“公民基本權利”體系中可以看出，百餘年來的中國不僅歷經了多次“治法”轉型，而且經歷了深刻的“治道”變革。中國基本權利保護制度的發展一直在分享、響應著中國的“根本問題”，其並非依照任何預先設定好的路徑也不可能是任何個人主觀好惡選擇的結果，只能是主客觀互動的產物，是國人在響應中國的“中國根本問題”過程中，依憑自身智識資源所進行的創造性探索的產物。
在基本權利保護的理論淵源上，從自然—社會人性和發自同理心的共同道德出發，完全可以確立中國人權文化建設的出發點和正當性根基，既無須照搬西方，亦不需要言必稱傳統，當然更不需要在二者之間進行非此即彼的選擇。中國基本權利的概念、理念與原理是在中國傳統文化、西方憲法文化和馬克思主義理論的相互激蕩、交融中逐漸發展的。在當代中國基本權利的演化過程中，馬克思主義權利觀為其提供了鮮明的立場和堅實的方法。
在基本權利保護的動力機制上，改革開放為當代中國的基本權利保護提供了內生性動力。改革的實質是政治、經濟、社會的根本轉型，面對經濟增速放緩的新常態和新時代人民日益增長的美好生活需要與不平衡不充分的發展之間的矛盾，國家建設迫切需要開拓新的動力源。保障基本權利恰好可以為國家建設提供新的動力機制。伴隨政治和經濟體制改革的深化，公民逐步從國家中“脫嵌”，公民主體性和權利意識不斷增強，加之互聯網技術蓬勃發展帶來的網絡公共空間的不斷拓展，共同促成了當代中國權利文化的發展，也為當代中國基本權利的保護實踐提供了堅實的社會和群眾基礎。此外，中國的改革開放發生於中國日趨融入世界的過程中，中國正以更開放、更包容的心態參與國際活動，履行包括人權保障在內的國際法義務已成為行動自覺，這構成了當代中國基本權利保護的外生性動力。在分析中國基本權利保護動力機制時，外生性動力同樣是不可忽視的因素。當然，所有的外部性動力機制都要通過內化行為才能得以發揮作用。
在經濟與社會權利保障的中國探索中，中國堅持經濟與社會權利優先發展、其發展又要同國家經濟、社會發展相適應等基本原則，推進經濟與社會權利的均衡化和普惠化，這一過程是國家不斷將具有道德意涵的抽象權利、經濟社會領域的訴求不斷予以制度化確認和切實保障的過程，體現了鮮明的時代特點和國家特色。
在文化權利保障的中國探索中，基於文化對於提升生存條件、保障人之尊嚴與促進人格發展之不可或缺性，文化權利已被確立為一項以文化生活為主要規範內涵的基本權利，其兼具消極權利與積極權利復合、個人權利與集體權利並行的雙重面相，其保護機制樣態呈現出文化體制的國家主義傾向與文化權利功能的“客觀法”偏重兩大總體特征。
在公民權利與政治權利保障的中國探索中，強調公民權利與政治權利和經濟、社會、文化權利之間的相互聯系、不可分割性，注重各項基本權利的協調、平衡發展。作為基本權利的重要組成部分，公民權利與政治權利是保護個人免遭公權力侵犯、參與國家政治生活的權利，它事關個人人格完整、完善與實現。基於傳統與現實需求的影響，我國公民權利和政治權利的發展體現了鮮明的集體主義傾向和政府主導性。
在言論自由保障的中國探索中，與西方法律形式主義的言論自由保障相比，中國更加注重促進人們對言論自由的實質性享有。對言論自由保障的研究和觀察，必須要置於中國對現代生活追求的整體目標下來進行。與西方國家社會發展歷程不同，言論自由的保護在中國始於現代政治轉型的需要。其在中國社會的確立和完善，既是人民民主的社會主義國家的內在要求，也是尊重和保障人權的內在要求。
在宗教信仰自由保障的中國探索中，中國堅持以馬克思主義宗教觀為指導，認為宗教信仰自由並不僅僅表現為精神和思想意義上的信仰，還包含行為上對信仰的表達和體現，因此理應接受社會規制。中國堅持宗教信仰自由，堅持政教分離，堅持獨立自主自辦，依法管理宗教事務，引導宗教與社會主義社會相適應。基於宗教存在的長期性、復雜性和群眾性，將之納入法治軌道無疑是題中之意。
在基本權利司法保障的中國探索中，經過中華人民共和國成立後70年的實踐，中國已經初步建立起適合中國國情、具有中國特色的基本權利司法保障制度。與部分西方國家強調權力之間的制約、制衡不同，在人民主權原則基礎上建立起來的人權司法保障制度深受歷史和現實雙重影響，更重視公安司法機關在權力行使目的上的一致性、權力行使過程中的內省性，其與中國政治、社會、文化發展相一致，呈現出漸進式的發展特點，歷經了從實體性權利到程序性權利、從個別性權利到整體權利觀的轉變，公正和高效構成了中國基本權利司法保障的核心價值追求。
作為權利行使主體中的弱勢群體，受刑人權利的保障通常是一國權利保護體系中的“木桶短板”，而精神障礙受刑人、未成年受刑人和女性受刑人又處於弱勢群體中的底層地位，對其權利的保障水平可以折射出一國權利保障的水平。在我國現行的經濟、文化和法律發展水平之下，通過監所基礎設置的完善、法律法規的進一步細化，以及整個社會權利意識的提高，特殊受刑人權利的保障正逐步提升。
本書*後一部分討論了國際人權法與當代中國基本權利保護之間的關係問題。對於國際人權義務的履行，既涉及國際人權法在國際層面的實施問題，又涉及國際人權標準在中國的轉化和實施問題。它是中國依法治國和基本權利保護的有機組成部分，既體現了中國對於基本人權保護的態度，也體現了對“條約必須遵守原則”的尊重和落實。我國在履行國際人權法律義務上富有中國特色，在國際上反對將人權議題政治化，重視國內基本人權保護機制體制的基礎性作用。
顯然，以上各個部分並不是基本權利保護理論與實踐體系的全部內容。之所以選取上述問題作為觀察中國基本權利保護研究的切入點和線索，不僅是因為在中國學術共同體看來，上述問題中有的是基礎性的，有的是典型性的，而有的又是存在較大爭議的；更是因為上述問題也是西方學者觀察中國時重點關注、迫切希望了解的。本書各位作者基於各自的學術背景、學術興趣和學術定位的差異，在相應問題的研究上，選取的觀察視角、理論工具和方式方法也有所不同，行文風格和觀點存在差異在所難免，在研究成果呈現中理論與實踐比重也各不相同，編者堅持“不以文害意”原則，把諸部分以拼盤方式聚合起來，以求方家批評與指正。
齊延平
2018年12月26日於北理

目錄
第一章中國語境中的基本權利概念
一、中國語境中的憲治
二、中國語境中的民主與民權
三、中國當代語境中的基本權利
第二章中國對基本權利保護的歷史探索
一、清末的探索：1840~1910年
二、民初的探索：1912~1937年
三、抗戰及解放戰爭時期的探索：1937~1949年
四、中華人民共和國成立初期的探索：1949~1977年
五、改革開放以來的探索：1978年至今
第三章當代中國基本權利保護的理論淵源
一、中國文化傳統與當代中國人權文化
二、馬克思主義權利觀與當代中國的基本權利觀
第四章當代中國基本權利保護的動力機制
一、當代中國基本權利保護的內生性動力
二、當代中國基本權利保護的外生性動力
第五章經濟與社會權利保障的中國探索
一、經濟與社會權利在中國的發展歷程
二、經濟與社會權利優先發展
三、經濟與社會權利同社會發展相適應
四、經濟與社會權利發展的積極行動
第六章文化權利保障的中國探索
一、中國語境下的文化權利
二、文化權利的國家保障機制
三、文化權利的社會保障機制
四、少數民族文化權利的特殊保障
第七章公民權利與政治權利保障的中國探索
一、從臣民權利到人民權利再到公民權利
二、中華人民共和國成立後公民權利與政治權利制度化的初步嘗試
三、社會改革、市場經濟與公民權利和政治權利的發展
四、公民權利與政治權利實現的中國特色
五、公民權利與政治權利發展趨勢
第八章言論自由保障的中國探索
一、實質性與形式性：言論自由權的兩種不同保障思路
二、言論自由權利體系在中國的生成發展機理
三、言論自由權的制度實現與保障
第九章宗教信仰自由保障的中國探索
一、馬克思主義理論中的宗教信仰自由
二、中國特色的宗教信仰自由
三、宗教事務管理的中國特色
四、中國特色的獨立自主自辦原則
五、中國對宗教信仰自由保護的未來
第十章基本權利司法保障的中國探索
一、“人民司法”的基本權利司法保障框架
二、漸進式的基本權利司法保障道路
三、公正、高效的基本權利司法保障目標
第十一章特殊受刑人權利保障的中國探索
一、精神障礙受刑人權利之保護
二、未成年受刑人權利之保護
三、女性受刑人權利之保護
第十二章國際人權法與當代中國基本權利的保護
一、中國對國際人權法的接受
二、中國履行國際人權義務的路徑
三、中國履行國際人權義務的特色
參考文獻
後記