公司兼併與收購教程（簡體書）

第一章 并購基本概念和類型
第一節 基本概念
一、并購的概念
并購又稱兼并與收購（Merger & Acquisition，簡稱“M&A”）。根據《大不列顛百科全書》（1999年版）對并購的解釋，并購是指兩個或以上的相對獨立的企業、公司合并組成另一家公司，通常是一家占優勢的公司吸收一家或多家公司。雖然理論和實踐中經常將兼并與收購混為一談，但兼并與收購其實是完全不同的法律概念。根據《布萊克法律詞典》（Black?s Law Dictionary）的解釋，兼并是指合并或聯合的行為或事實; ① 而收購則是指獲得某項客體（如目標公司資產）的占有權或控制權。②
公司兼并是指兩個以上公司企業簽訂雙方或多方的合并合同，按照法定程序，該數個 公司企業結合成為一個公司企業，成為單獨的法律實體。兼并又可以分為吸收合并（mer- ger）與新設合并（consolidation）。吸收合并可以用公式A+B=A表示，A公司吸收B公司而存續，B公司加入A公司而歸于消滅，而新設合并則可以公式表示為A+B=C，A公司與B公司合并成C公司且雙雙因合并而消滅。公司兼并的實質是公司的合并，具體而言，是指一個或多個公司的權益、資產和責任轉移至另一個公司所有，接受上述公司全部權益、資產和責任的公司以自身的名義繼續運作被兼并的實體，導致的法律后果是，被兼并的實體不再存續，而是作為兼并主體的一部分繼續運作。公司收購是指公司企業為了取得其他公司企業的資產、經營權、股權等，以現金、股份、其他資產等作為對價與之交換的行為，收購者主要是為了自己公司企業經營發展的需求，而希望取得被收購公司特定的商業經營資源或是其本身的主導經營權。 ③ 公司收購的實質是一個公司購買另一個公司的股份或資產，其目的是實際控制目標公司并取得目標公司的資產，導致的法律后果是，目標公司繼續存續并仍以自身的名義運作，只是企業的資產或股權發生了轉移。
二、并購的目的與特征
企業并購是公司企業擴充規模最快速的方法，尤其是隨著國際化與全球化的發展，公 司企業為了保持其永續競爭的實力，無不通過強強聯合的方式來追求大者恒大。例如， 2012年3月12日，優酷網與土豆網宣布以100%換服的方式合并 ④ ，2012年7月23日，中國海洋石油總公司（中海油）以151億美元收購加拿大尼克森公司 ⑤ 等。各并購主體借由企業之間互相兼并或分離的重組進行企業資源的整合與配置，通過對并購后企業的營運，以最大限度地實現公司的價值。并購有如下幾種特征:（1）并購涉及的行業領域廣泛且總是有商業巨頭與巨頭間（未必經營相同領域，例如異業結盟）的所謂強強結盟的特征;（2）并購的規模與數額日漸擴大且跨國、跨境、跨區的并購行為越來越頻繁;（3）由于企業形態多種多樣，并購手段、 過程更是復雜、煩瑣，這就要求并購行為必須受多個監管部門從不同層次、不同角度分別加以調整;（4）企業并購可能涉及公司法、證券法、勞動法、社會保障法、反壟斷法和反不正當競爭法以及民事訴訟法等法域，形成各種復雜的法律關系，包括民事法律關系、經濟法律關系、訴訟法律關系乃至行政及刑事法律關系等。
三、我國法律體系下的并購定義
我國關于并購概念的規定散見于《公司法》、《關于外國收購者并購境內企業的規定》 等若干法律、法規、規章和規范性文件中。早在1989年2月18日，國家體改委、國家計委、財政部、國家國有資產管理局等四部門頒布的《關于企業兼并的暫行辦法》中就規定:“本辦法所稱企業兼并，是指一個企業購買其他企業的產權，使其他企業喪失法人資格或改變法人實體的一種行為。”“企業兼并主要有以下幾種形式:（1）承擔債務式，即在資產與債務等價的情況下，兼并方以承擔被兼并方債務為條件接收其資產;（2）購買式，即兼并方出資購買被兼并方企業的資產; （3）吸收股份式，即被兼并企業的所有者將被兼并企業的凈資產作為股金投入兼并方，成為兼并方企業的一個股東;（4）控股式，即一個企業通過購買其他企業的股權，達到控股，實現兼并。” 1994年7月1日起施行的《中華人民共和國公司法》第184條規定，公司合并可以采取吸收合并和新設合并兩種形式。一個公司吸收其他公司為吸收合并，被吸收的公司解散。兩個以上公司合并設立一個新的公司為新設合并，合并各方解散。其后歷次修訂的《公司法》均保留了前述關于合并的定義。2003年3月7日，商務部頒布的《外國投資者并購境內企業暫行規定》 ⑥ 中首次使用了“并購”一詞，但該規定并沒有對“并購”的具體含義作出明確的定義，只是根據并購實施對象的不同將并購分為股權并購和資產并購兩種方式:前者系指外國投資者協議購買境內非外商投資企業（下稱“境內公司”）的股東的股權或認購境內公司增資，使該境內公司變更設立為外商投資企業;而后者是指外國投資者設立外商投資企業，并通過該企業協議購買境內企業資產且運營該資產，或外國投資者協議購買境內企業資產，并以該資產公司投資設立外商投資企業運營該資產。取而代之并于2006年9月8日起施行的《關于外國投資者并購境內企業的規定》及《商務部關于修改<關于外國投資者并購境內企業的規定>的決定（2009）》并未對前述定義做進一步的更新。