商品簡介
以合理價格取得生產所需之原料或零組件,銷售及採購契約可說是
企業內法務工作者、業務及採購人員最常面對的契約類型之一。但
對法務人員而言,難以對於商業氣息濃厚的條款提供法律意見。反
之,業務或採購人員,則不知如何撰約及避免文字陷阱。本書作者
累積實務經驗,以銷售及採購契約條款為本書的主要內容:以採購
需求為出發點,而終於完成產品,二者實為一體二面,上游廠商的
成品,就是下游所採購的零組件,依此環環相扣。配合評釋,幫助
構築完整的銷售及採購法律思考體系。希望此書在銷售及採購課題
上,能成為法務工作者、業務、採購人員或有興趣了解審約實務的
實用工具書。
作者簡介
【學歷】
L.L.M. Area of Concentration of Intellectual Property, California
Western School of Law, San Diego, U.S.A.
東海大學法律學士
【經歷】
德律國際專利商標法律事務所商標法務專員
智慧財產鑑價師
【現職】
建興電子科技股份有限公司法務專員
序
自序
台灣的企業從早期盛行的國際貿易業,一直進步到現在以跨國科技
產業為核心的國跨國甚至是多國交易。但無論企業進步至以何種形
式為主流,銷售與採購活動總是企業最主要的活動之一。
但商業活動漸漸進步發展至今,不斷衍生進化的商業習慣、系統、
慣例其深度及複雜度已遠遠超出基本法條規範範圍。涉及實體產品
的生產,約略涉及締約、下單、進料、生產、銷售、出貨、運輸和
售後服務等方面的活動;進一步還有供應商管理、行銷通路管理、
金流管理、生產設施管理等。以採購零組件、原物料為始點,然後
是零配件的生產、製造和裝配,批發分銷,而終點則是零售產品。
這些內容,主要是商業界的規範,在法律領域內、法典中並不存在
相關規範以供系統式學習;再加上,商業的思考是企管等商學領域
的範圍,導致法務工作者若思構築完整審約流程,可說困難重重,
通常僅能從經手的銷售及採購契約以及偶然可得的法院判決逐漸累
積經驗,難時快速且有系統的學習養成。因此,對於法務工作者而
言,雖然銷售與採購的確是「買賣」這個概念的延伸,而具備基本
的法感及經驗審閱相關契約,當看到合作公司提供的契約時,仍常
感力有未逮,難以對於商業氣息濃厚的條款充分提供法律意見。
反之,第一線的業務或採購人員,日日浸淫於商業談判及商業條件
中,但若面對合作公司所提出的契約逐條談判,則常相當恐懼契約
中法律文句是否確實吻合自己所要求的條件,同時也不確定自己所
要求的條件如何以法律文字正確表達於契約;同時也害怕對方所撰
寫於契約中的條款,會不會利用法律知識設下某種陷阱或障礙,導
致將來自己的不利益或無法落實談判的條件。
目睹企業各部門人員,於銷售及採購契約工作存在有這樣的障礙,
使筆者心中興起整理實務經驗寫作專書,系統化的構築銷售及採購
契約所應探討的各種條件,研究、討論正確的擬約、審約觀念以及
談判的架構。由於本書內容設定為跨部門的契約,據這樣的想法而
設定本書的讀者群,應當是初入產業界的法務工作者、第一線需要
與合作公司談判契約條款的業務人員及採購人員等等,思考到實務
工作者尚需於修改條款並與對造協商,使對造接受我方所提出的條
款。那麼本書讀者所需求內容即不僅僅是法學上的專業知識,甚至
必須包含協商經驗中曾經面對的各種可能商業考量、需求及影響。
因此,我亦加入許多協商過程中曾經面對的實務考量及曾歷經思考
心路歷程。另外,為考慮非法律科系出身的人員閱讀的方便性,及
避免過於艱澀難懂,因此在用字上,我選擇較為商業或口語化的表
達方式。
在內容的設計上,以銷售及採購架構及條款為本書的主要內容,以
提出採購需求為出發點,而終於完成產品,二者實為一體二面,上
游廠商的成品,就是下游所採購的零組件,依此環環相扣。配合整
個生產鏈從進料到製造完成中間所涉及的處理流程並加以評釋,幫
助企業及其法務工作者理解、落實、構築完整的銷售及採購法律體
系。由於現在台灣的企業大多從事跨國交易,各條款並提供中英對
照版本,遇到契約條款中較難或少見的英文單字、法律專業片語或
詞彙,會緊接著加以註解,幫助學習理解條款。由於不同語言間用
詞、文法及表述習慣不同,部分中英文對照條款並非逐字逐句對照
翻譯,以符合不同語言用語習慣及閱讀順暢度,並避免中式英文或
英式中文。希望此書在銷售及採購課題上,能成為法務工作者、業
務、採購人員或有興趣了解審約實務的實用工具書。
最後藉此機會向恩師李成老師表達感謝,過去在法律系就讀乃至於
業界工作均有幸受其教誨甚多,是筆者學業的教導者;其次亦感謝
法務長邱素梅小姐及法務部同仁於我工作有困難或疑問時不吝提供
指導,是筆者工作的教導者;需要大力感謝還有在我歷練過程中,
所有曾被追問每個條款的由來,所有曾和我合作配合還有所有曾和
我一起參與協商談判的業務及採購工作同仁。謝謝你們不吝指點臨
場的商業智慧及經驗;最後,我的想法能從最初的大綱規劃、內容
構成、出版成書、繼而推廣與行銷各方面均有賴元照出版公司行銷
編輯團隊大力協助,幕後最大功臣實當之無愧。謝謝你們,沒有你
們就沒有這本書的誕生。
楊 文 瑞
目次
自 序
一 採購及銷售契約前言
1.當事人/1
2.契約旨趣及約因/6
二 貿易及物流方式
1.訂單模式(Purchase Order, PO)及國貿條規/9
1.1.訂單條款/9
1.2.國貿條規/12
1.3.國貿條規之基本使用及撰寫方法/17
1.4.國貿條規審約技巧及易犯錯誤/21
2.即時供貨系統(Just In Time, JIT)/26
2.1.即時供貨系統的基本概念/26
2.2.即時供貨系統於銷售及採購契約中所表現之特色/28
2.3.需求預估及交貨通知/29
2.4.交貨彈性/32
2.5.閉鎖期/36
2.6.承諾限制/38
2.7.小 結/40
3.供應商管理庫存(Vendor Managed Inventory, VMI)/41
3.1.供應商管理庫存(VMI)的基本概念/41
3.2.供應商管理庫存(VMI)作業流程及概念/42
3.3.VMI相關條款/47
4.物流綜合條款/73
三 財務條款
1.最惠待遇條款/79
2.價格條款/83
3.稅 務/85
4.付款條件/88
4.1.信用狀(Letter of Credit, L/C)/88
4.2.付款條款及相關注意事項/95
5.抵 銷/100
四 關務及進出口條款
1.深加工結轉/103
2.產品標識/107
3.關務文件/108
4.包裝及標籤/109
五 品質管理
1.樣 品/111
2.點交、驗收及驗退/114
3.品質保證/119
4.品質稽核/124
5.品質管理/126
6.退 貨/128
7.停 產/132
8.限用物質承諾保證/135
六 法務條款
1.關係企業/143
2.無利益第三人條款/147
3.商標使用與標示/148
4.責任條款及賠償條款/150
4.1.免責條款/150
4.2.保證條款/152
4.3.責任限制/153
5.違約及索賠條款/157
5.1.侵害第三人身體及財產權之索賠條款/157
5.2.侵害第三人智慧財產權之索賠條款/167
5.3.懲罰性損害賠償或損害賠償預定額/174
5.4.違約索賠條款/177
5.5.其他違約賠償條款/182
6.不可抗力/183
7.智慧財產權歸屬/188
8.禁止挖角及不當利誘(廉潔承諾)條款/195
9.契約期間/198
10.長青條款/199
11.契約終止/201
12.存續條款/203
13.準據法/205
14.管轄權/207
七 保密條款
1.定義受保護之營業祕密及目的/213
2.保密責任範圍/215
3.除外不受保護之營業祕密/219
4.許可揭露條款/223
4.1.受雇人等企業內部人員/223
4.2.專業人士等企業外部人員/225
5.禁止令/227
6.保密義務的有效期間/229
八 訴訟外紛爭解決機制
1.協商條款/234
2.仲裁條款/236
3.仲裁人/242
4.語 言/244
5.仲裁程序/245
6.仲裁效力/248
7.仲裁範圍/249
九 雜項條款
1.契約之優先效力/255
2.撰寫者優勢/256
3.可分割性/257
4.通 知/258
5.完全合意條款/260
6.棄權解釋限制條款/261
7.當事人關係/262
8.契約修改/263
9.法規命令/264
10.契約讓與或移轉/265
11.標 題/266
12.文 件/267
13.語 言/268
14.複 本/269
15.簽 署/270
十 結 語/273
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