閉鎖性股份有限公司逐條釋義

主編簡介

方嘉麟
現　職
政治大學法學院教授
學　歷
哥倫比亞大學法學博士
經　歷
經濟部公司法修正審議委員會委員
法務部信託法制定委員會委員
法務部公益信託申請設立準則委員會委員
台灣證券交易所上市審議委員
政治大學法學院院長

作者簡介

林國全
國立政治大學法律學系教授
邵慶平
國立中正大學法律學系教授
陳明進
國立政治大學商學院教授
黃銘傑
國立台灣大學法律學院教授
曾宛如
國立臺灣大學法律學院教授
蘇怡慈
國立中興大學法律學系助理教授
陳彥良
國立臺北大學法律學系教授
朱德芳
國立政治大學法律學系副教授

序　文
我從20世紀80年代念研究所時即開始對公司法感興趣。當時中國尚無現代意義的公司制度，且公司法的學科定位也不是很清晰，例如，很多學校包括我所在的大學是將其作為經濟法的內容來處理的。但即使是書本上的公司法，精緻的架構和體系依然讓人深感其理論魅力。進入90年代之後，隨著改革開放的推進，中國的公司制度從無到有，取得了空前的發展。公司法作為民商法的重要組成部分，愈來愈受到學人和社會的關注。作為學者，自己的學術進程也有幸見證了這一多采、輝煌的歷程。在我個人看來，中國的公司制度雖然在形式上採大陸法系模式，但在內容上，則更多地受到英美法系、特別是美國法的影響。值得一提的是，2005年和2013年的兩次修法，不僅使中國公司制度更加貼近和適應實踐、改革的需要，而且與當代公司法的演進軌跡和走向也更加吻合。作為教師，這些年自己的主要工作是教學。按照我們學校的規定，教授必須給學生、包括本科生上課。所以，每一年自己都要從不同的層面和角度講授公司法。除教學研究外，自己也有機會從事一些公司法實務，用理論解決實踐問題，從實踐中發現理論問題。本書呈現的內容，實際上主要為這些年自己從事公司法教學、研究和實務的心得。感謝出版社提供機會能將自己的所思、所悟、所言出版發行。雖然寫作要求是想清楚、講清楚再寫，儘量不說多餘的話，但本書所載內容不一定均有價值或正確，期待讀者批評指正其不足。

石慧榮
2014年1月
 

序　言／邵慶平／

新修正閉鎖性股份有限公司專節總評(一)／林國全
　壹、前　言／1
　貳、「閉鎖新制」之積極、正面意義／1
一、提供更具彈性之創業環境／2
二、籌資工具之多元化靈活運用／3
三、提供經營權穩定設計之工具／4
四、提昇公司運作效率／5
　參、「閉鎖新制」之隱憂／5
一、裂解既有之公司法體系概念／6
二、「閉鎖專節」之特例或排除規定有欠周延／7
三、無心插柳柳成蔭──家族企業廣泛利用「閉鎖新制」之可能性／8
　肆、結　語／9

新修正閉鎖性股份有限公司專節總評(二)／方嘉麟　
　壹、淡化資合特質的歷史演變／11
　貳、人合特質的規定／14
一、股份轉讓限制／14
二、允許信用勞務出資／14
三、權力可以高度集中於特定股東／15
　參、專節產生的問題／16
一、以專節作例外設計並不理想／16
二、轉換成本過鉅／16
三、專節本身規定疏漏／18
四、內部體系並非一致／19
五、缺乏配套措施／20
　肆、結　論／20

第356條之1　定義／邵慶平
　壹、立法理由及演變／23
一、立法理由／23
二、條文版本演變／24
　貳、條文釋義／25
一、閉鎖性股份有限公司之定義解析／25
二、違反閉鎖性定義可能影響閉鎖性資格之分析／26
　參、比較法／26
一、各國法表格簡述／26
二、各國比較法介紹／27
三、綜　述／31
　肆、評　析／31
一、股份有限公司的基本規範／31
二、修法的緣起與目的／33
三、現行法規定之得失／34

第356條之2　公示外觀／邵慶平
　壹、立法理由及演變／37
一、立法理由／37
二、條文版本演變／37
　貳、條文釋義／38
一、章程載明閉鎖性之屬性／38
二、公開資訊／38
三、公司登記文件／38
　參、比較法／39
一、各國法表格簡述／39
二、各國比較法介紹／39
三、綜　述／41
　肆、評　析／41
一、公示外觀／41
二、公司類型的變更與登記的效力／43

第356條之3　出資／陳明進
　壹、立法理由及演變／45
一、立法理由／45二、條文版本演變／46
　貳、 條文釋義／47
一、發起設立／47
二、勞務或信用出資／47
三、選任董監／49
　參、 比較法／49
一、各國法表格簡述／49
二、各國比較法介紹／50
三、綜　述／53
　肆、評　析／54
一、若出資人條件改變，要調整技術、專利也會發生當初估價前提事故變更，如何做／54
二、「技術」的涵蓋範圍為何？與「勞務」有無不同？是否包括「勞務」在內？／56

第356條之4　不得公開發行／黃銘傑
　壹、立法理由及演變／59
一、立法理由／59
二、條文版本演變／59
　貳、條文釋義／60
一、不得公開發行或募集有價證券／60
二、股權群眾募資平臺之募資／60
三、受公司法第356條之1之限制／60
　參、比較法／61
一、各國法表格簡述／61
二、各國比較法介紹／61
三、綜　述／63
　肆、評　析／63
一、公司法第356條之4客體不限於股份／63
二、公司法第356條之4特色／63
三、以但書立法之妥適性／64
四、未來可藉由群眾募資平臺籌資／65

第356條之5　轉讓限制／邵慶平
　壹、立法理由及演變／67
一、立法理由／67
二、條文版本演變／67
　貳、條文釋義／68
一、轉讓之限制應載明章程／68
二、轉讓限制之記載／69
　參、比較法／69
一、各國法表格簡述／69
二、各國比較法介紹／69
三、綜　述／72
　肆、評　析／72

第356條之6　無面額股／曾宛如
　壹、立法理由及演變／77
一、立法理由／77
二、條文版本演變／78
　貳、條文釋義／79
一、定義解析／79
二、與非閉鎖性公司規範比較／80
　參、比較法／80
一、各國法表格簡述／80
二、各國比較法介紹／80
三、綜　述／82
　肆、評　析／83
一、面額股、無面額股及資本維持原則之關係／83
二、最低面額與最低發行價格之思考／84

第356條之7　特別股／方嘉麟、蘇怡慈
　壹、立法理由及演變／89
一、立法理由／89
二、條文版本演變／89
　貳、條文釋義／91
一、公司法第356條之7第1、2款／91
二、公司法第356條之7第3款「複數表決權或對於特定事項之否決權」／91
三、公司法第356條之7第4款「特別股股東被選舉為董事、監察人權利之事項」／92
四、公司法第356條之7第5款「特別股轉換成普通股之轉換股數、方法或轉換公式」／93
五、公司法第356條之7第6款「特別股轉讓之限制」／93
　參、比較法／93
一、各國法表格簡述／93
二、各國比較法介紹／94
三、綜　述／101
　肆、評　析／101
一、概　論／101
二、複數表決權股／102
三、對於特定事項之否決權（黃金股）與我國公司法設計可能之扞格／104
四、公司法第356條之7第4款特別股股東被選舉為董事，監察人權利之事項／105
五、公司法第356條之7第5款特別股轉換成普通股之轉換方式、方法及轉換公式之交易成本問題／105
六、小　結／106

第356條之8　機關設置與權限劃分／陳彥良
　壹、立法理由及演變／107
一、立法理由／107
二、條文版本演變／107
　貳、條文釋義／108
一、股東會開會方式／108
二、股東就當次股東會議案以書面方式行使其表決權，而不實際集會，視為已召開股東會／108
　參、比較法／109
一、各國法表格簡述／109
二、各國比較法介紹／110
三、綜　述／113
　肆、評　析／113
一、規範之意義／113
二、發展之歷史／113
三、股東權利行使之彈性化／114
四、無實體股東會及相關問題／115

第356條之9　表決權信託契約／陳彥良
　壹、立法理由及演變／119
一、立法理由／119
二、條文版本演變／119
　貳、條文釋義／120
一、股東得以書面契約約定，亦得成立股東表決權信託／120
二、受託人資格以股東為限／121
三、非於法定期間內送交公司辦理登記，不得以其成立股東表決權信託對抗公司／121
　參、比較法／121
一、各國法表格簡述／121
二、各國比較法介紹／122
三、綜　述／126
　肆、評　析／126
一、概　述／126
二、表決權拘束契約／127
三、表決權信託／128
四、表決權信託財產與受託人／130

第356條之10　盈餘分派／方嘉麟、陳明進
　壹、立法理由及演變／133
一、立法理由／133
二、條文版本演變／133
　貳、條文釋義／134
　參、比較法／135
一、各國法表格簡述／135
二、各國比較法介紹／136
三、綜　述／144
　肆、評　析／145
一、期中盈餘分派若因預估過於樂觀，致使分派金額過高，股東是否負有返還義務？／145
二、是否僅能在有盈餘時方得分派？／146
三、盈餘分派所依據之法令係盈餘產生時或決議分派時之規定？／147

第356條之11　私募公司債／黃銘傑
　壹、立法理由及演變／149
一、立法理由／149
二、條文版本演變／149
　貳、條文釋義／151
　參、比較法／151
一、各國法表格簡述／151
二、各國比較法介紹／152
三、綜　述／154
　肆、評　析／154
一、公司法第356條之11第1項／155
二、公司法第356條之11第2項／155
三、公司法第356條之11第3項／157
四、公司法第356條之11第4項／158

第356條之12　發行新股／黃銘傑
　壹、立法理由及演變／161
一、立法理由／161
二、條文版本演變／161
　貳、條文釋義／162
　參、比較法／163
一、各國法表格簡述／163
二、各國比較法介紹／163
三、綜　述／166
　肆、評　析／166
一、公司法第356條之12第1項／167
二、公司法第356條之12第2項／168
三、公司法第356條之12第3項／169

第356條之13　閉鎖性公司轉換為非閉鎖性公司／朱德芳
　壹、立法理由及演變／171
一、立法理由／171
二、條文版本演變／171
　貳、條文釋義／173
一、閉鎖性公司得經股東會特別決議變更為非閉鎖性公司──自願轉換／173
二、閉鎖性公司資格之喪失──非自願轉換／174
　參、比較法／175
一、各國法表格簡述／175
二、各國比較法介紹／176
三、綜　述／182
　肆、評　析／182
一、我國閉鎖性公司安排轉換時應注意事項／182
二、閉鎖性公司應採取相關措施，避免公司在不知情下股東人數超過50人／185
三、閉鎖性公司喪失資格之時間點／186
四、是否應有股東及債權人保障機制？／186

第356條之14　非閉鎖性公司轉換為閉鎖性公司／朱德芳
　壹、立法理由及演變／187
一、立法理由／187
二、條文版本演變／187
　貳、條文釋義／188
一、非公開發行之股份有限公司與有限公司轉換為閉鎖性公司，應經全體股東同意／188
二、取得閉鎖性公司資格之時間點／188
三、違反債權人通知程序之法律效果／189
　參、比較法／189
一、各國法表格簡述／189
二、各國比較法介紹／190
三、綜　述／194
　肆、評　析／195
一、股東或債權人之保護措施／195
二、主管機關要求限期為變更登記或依職權解散之必要性／195
三、轉換時之程序瑕疵，對於轉換生效後所為行為之效力為何？／196