企業法人治理與公司制度論

本書特色
本書係繼拙著『證券市場與股份制度論』、『公司制度與企業金融之法理』、『證券市場與企業法制論』、『公司制度與企業組織設計之法理』及『證券市場與投資人保護之法理』後，彙編成書的第六本論文集，定名為『企業法人治理與公司制度論』。
在內容上，本書所集結、收錄的，計有「調整人合性公司之股東合意門檻」、「適用法人格否認法理的曙光與困境」、「OECD公司治理原則與我國公司法制連動」、「股東表決權拘束契約與公司治理的議題」、「濫用資本多數決」、「資本的國際移動與外資企業之形成」、「商業組織的公司法制與關係人交易之議題」、「關係企業之法規範與公司治理」、「企業內部控制與實踐公司社會責任之努力」及「檢析法令遵循與我國公司治理之內部控制模式」等議題文章，使讀者有效掌握我國現行公司法研究的方向。


作者簡介
廖大穎
學歷：
國立臺灣大學法律學系畢業
日本國立神戶大學法學博士

現職：
私立東海大學法律學系教授

著作：
I.專論
『公司債法理之研究』台北（正典，2003年）
『股份轉換制度之研究』台北（正典，2004年）
『閉鎖性公司研究―契約型商業組織之人合公司論』台北（正典，2009年）
II.論文集
『公司制度與企業金融之法理』台北（元照，2003年）
『公司制度與企業組織設計之法理』台北（新學林，2009年）
『企業法人治理與公司制度論』台北（新學林，2022年）
『證券市場與股份制度論』台北（元照，1999年）
『證券市場與企業法制論』台北（元照，2007年）
『證券市場與投資人保護之法理』台北（新學林，2011年）
III.教科書
『公司法原論』台北（三民書局，2019年八版）
『證券交易法導論』台北（三民書局，2020年八版）


序
本書係繼拙著『證券市場與股份制度論』、『公司制度與企業金融之法理』、『證券市場與企業法制論』、『公司制度與企業組織設計之法理』及『證券市場與投資人保護之法理』後，彙編成書的第六本論文集，定名為『企業法人治理與公司制度論』。這本書與明年即將出版的《企業法制實例與裁判解析》一書，其構成同屬作者近十年來，對外發表的學術報告及論文所彙集而成，就公司法學門所議論的問題，依其性質整理本書的各篇內容，委由新學林出版公司付梓，發行問世。
公司治理，源於英語Corporate Governance的翻譯名詞，自OECD（Organisation for Economic Co-operation and Development）正式在1999年（民國88年）頒布公司治理原則（OECD Principles of Corporate Governance），國際間具體推動的健全公司管理、提升競爭力的效能，以達致並防杜企業弊案發生之終極目標，而致力於各國間維持良好的經貿合作與發展。這公司治理，在我國亦是個超熱的話題；尤其是2000年過後，即2003年（民國92年）行政院成立「改革公司治理專案小組」通過「強化公司治理政策綱領暨行動方案」，產官學積極推動相關公司治理的改革方案，健全企業法人之管理與證券市場的效能連結。不僅是近年來的公司法修正議題，均與公司治理的話題有關，就證券市場的運作與上市櫃公司間之管理，例如台灣證券交易所於2002年（民國91年）所制定的「上市上櫃公司治理實務守則」，為我國相關公開發行公司治理的具體規範之一，藉以落實保障股東權益、強化董事會職能、發揮監察人功能，並尊重利害關係人權益與提升資訊透明度為核心價值的公司治理指標。
本書與《企業法制實例與裁判解析》一書之相關公司法議題研究，有幸取得東海大學法律學系系務會議之同意，收編為東海大學法學叢書（13），為目前的任職單位獻上些微的研究成果；當然，相關本書收錄各篇稿件處理，文字繕打、校正等，當年興大法律所研究生蔡振宏、楊宏鈞、朱哲群、蘇芳儀、籃元宏、周冠宇、甘文傑、鄭景仁、鄭又瑞、謝昌益、林妙蓉、王翰揚、詹珮君、孫瑋澤、王子衡、莊婷雅與林盟仁等諸位助理的文稿工作協助，備極辛勞，功不可沒，而本書順利如期刊行，蒙新學林出版股份有限公司之慨然允諾，編輯部同仁們提供出版規劃與專業的編務協助，在此亦一併致謝。至於本書各篇內文所載，恐有思慮不周、學殖不豐之處，謹此亦仰望斯學各家，不吝指正。

廖大穎 謹識
2022年11月武肺疫後 大肚山東大校園


目錄
調整人合性公司之股東合意門檻　1
壹、前言　3
貳、人合性公司的契約性結構與困境　4
參、人合性公司的股東同意規定與立法政策上的調整　16
肆、代結語　20

適用法人格否認法理的曙光與困境──觀察我國法、中國法之新近判決與明文化規定　23
壹、前言　25
貳、我國法與中國法新近二則實務判決　26
參、否認法人格法理的適用與明文化發展之觀察　40
肆、否認法人格與股東責任之模型　60
伍、我國公司法第154條第2項新規定　64
陸、結論──我國公司法第154條第2項是曙光？還是困境？　76

OECD公司治理原則與我國公司法制連動（1）──從公司治理觀點解析民國100年4次公司法修正對企業法制之影響　79
壹、企業弊案的反省與新契機　81
貳、OECD公司治理原則的內涵　83
參、強化治理設計的一○○年公司法修正　86
肆、期待　103

OECD公司治理原則與我國公司法制連動（2）──我見與我思之民國107年公司法修正　105
壹、前言　107
貳、兩國間公司法構造異同及本次報告的核心議題　107
參、修法經緯與強化公司治理議題　110
肆、代結論　132
附件：監察人報告書……台灣與日本監察人制度實務對照　133

股東表決權拘束契約與公司治理的議題──評高等法院108年度上更一字第77號民事判決　141
引子　143
壹、緒言　143
貳、裁判　146
參、評釋　152
肆、代結語　171

濫用資本多數決　173
壹、問題所在　175
貳、股東個人私益與扭曲多數決的規範設計　177
參、OECD公司治理原則的公平對待所有股東義務　191
肆、小結（代結論）　198

資本的國際移動與外資企業之形成──台灣篇　201
前言　203
壹、外國公司與外資企業　203
貳、國際間資金移動與台灣法制　205
參、資金移動的M&A　207
肆、案例介紹──凱雷私募基金與日月光收購案　209
伍、代結語　215
《資料1》外國人來台投資　218
《資料2》僑外投資負面表列──禁止及限制僑外人投資業別項目　222

商業組織的公司法制與關係人交易之議題　227
前言　229
壹、界線不明的「關係人」概念　229
貳、關係人與現行公司法的規範射程　234
參、關係人交易的非惡與私慾──公司法規範的界限與爭議　242
肆、小結　249

關係企業之法規範與公司治理　251
引子　253
壹、前言　254
貳、支配企業與逾越公司法人制度外的第三隻手　260
參、我國關係企業規範之再檢視　286
肆、當務之急──併購的企業整合平台與控股公司之法制規範　296

企業內部控制與實踐公司社會責任之努力──就日本2005年所頒布的新公司法觀點　303
壹、前言─企業實踐社會責任是基於良知？還是基於社會壓力？　305
貳、公司法與企業之遵循倫理、法令　307
參、公司治理與企業內部控制　325
肆、代結論　328

檢析法令遵循與我國公司治理之內部控制模式　331
壹、問題現況　333
貳、法令遵循與企業管控的三道防線　334
參、法令遵循之企業內控模式的分析　348
肆、代結語──政策變動與實務意涵之建議　359
◎主要政策建議重點　362