民事訴訟法爭點即時通

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理　白

國立政治大學法研所民法組
律師高考及格
執業律師

石　游

國立政治大學法研所民法組
律師高考及格

二版序
本書使用方法

第一章　民事訴訟之構造、目的與原則

　一、民事訴訟之構造
爭 點：民事訴訟的程序構造

　二、民事訴訟之目的、原則
爭點1：民事訴訟採何種目的觀？
爭點2：處分權主義與辯論主義
爭點3：修正式辯論主義與協同主義之異同？

第二章　民事訴訟之審判權與管轄權

　一、民事訴訟之審判權
爭點1：普通法院與行政法院之審判權衝突？
爭點2：釋字第758號解釋之審判權爭議

　二、民事訴訟之管轄權
爭點1：違反專屬管轄之救濟？
爭點2：管轄合意對債權受讓人之效力？
爭點3：專屬管轄與合意管轄之合併審判問題？
爭點4：一造為商人時的合意管轄？
爭點5：管轄原因與請求原因競合問題

　三、國際管轄權之爭議
爭點1：國際管轄權如何判斷？
爭點2：共同被告下的國際管轄權爭議？以環境侵權為例
爭點3：國際管轄權之審查

第三章　民事訴訟主體論

　一、當事人確定
爭 點：當事人之確定之判準？

　二、當事人能力與訴訟能力
爭點1：無當事人能力者，對於法院違誤裁判之救濟？
爭點2：訴訟能力之判準與欠缺？
爭點3：法人其法定代理人喪失身分所生之相關爭議

　三、當事人適格與訴訟擔當
爭點1：當事人適格的一般性判準？
爭點2：當事人不適格之處理？併談訴權理論
爭點3：分公司有無當事人能力？當事人適格？判決效力之歸屬主體？
爭點4：分公司於訴訟中主體變更為總公司之處理？
爭點5：合夥團體之相關考試爭點？
爭點6：公寓大廈管理委員會相關之爭議問題
爭點7：確認他人之間法律關係之訴之當事人適格
爭點8：代位訴訟與法定訴訟擔當
爭點9：民法§244是否係法定訴訟擔當？
爭點10：股東（代表／代位）訴訟之性質？
爭點11：分割共有物訴訟之當事人適格
爭點12：民法§821是否係法定訴訟擔當？
爭點13：公同共有債權之行使
爭點14：公同共有債權的保全
爭點15：行使公同共有債權之潛在應有部分？
爭點16：訴請拆除公同共有地上物之當事人適格

　四、選定當事人
爭點1：民訴§44-3不作為訴訟之性質――法定訴訟擔當說、固有權利說？
爭點2：消保法§53之性質――法定訴訟擔當說、固有權利說？
爭點3：消保法§50之性質？

第四章　共同訴訟論

　一、共同訴訟概論
爭點1：共同訴訟之要件
爭點2：共同訴訟分類與實益，兼論合一確定的概念

　二、普通共同訴訟
爭 點：共同訴訟獨立原則與突破

　三、必要共同訴訟
爭點1：必要共同訴訟之法律效果？
爭點2：「有利」行為的相關爭議
爭點3：合一確定必要與判決效力擴張
爭點4：對已死亡之共同被告撤回訴訟，於其他被告之影響？

　四、案例類型
爭點1：分割共有物訴訟為固有必要共同訴訟
爭點2：確認他人間法律關係之共同訴訟
爭點3：數分別共有人共同起訴行使物上返還請求權之訴
爭點4：公同共有債權行使之訴
爭點5：數債權人共同提起代位訴訟之性質？
爭點6：債權人代位請求移轉登記予債務人，再移轉登記予自己之訴
爭點7：連帶債務人間為共同被告之訴
爭點8：連帶債務人中之一人對支付命令異議，效力是否及於他人？
爭點9：債權人以主債務人與保證人為共同被告之訴訟

　五、主觀預備合併
爭點1：主觀預備合併之容許性
爭點2：主觀預備合併之審理方法

第五章　第三人參與訴訟程序

　一、訴訟參加
爭點1：訴訟參加的類型與概論──兼論法律上利害關係
爭點2：參加訴訟之判決效力

　二、訴訟告知與職權通知
爭點1：訴訟告知之概念與要件
爭點2：職權通知之概念與要件

　三、主參加訴訟（第三人干預訴訟）
爭點1：主參加訴訟之型態與要件？
爭點2：主參加訴訟之上訴？

第六章　訴訟代理人與輔佐人

　一、訴訟代理人
爭點1：訴訟代理權之欠缺？與民法上代理權限欠缺之異同
爭點2：法定代理人變更，是否使訴訟代理權消滅？──馬王政爭案
爭點3：數訴訟代理人行為間，不一致時之效力？
爭點4：訴訟代理人與本人行為間，不一致時之效力？

　二、輔佐人
爭 點：輔佐人之概論

第七章　民事訴訟客體論

　一、訴之種類
爭點1：給付之訴、確認之訴、形成之訴的意義？
爭點2：分割共有物之訴的性質？
爭點3：袋地通行權訴訟之性質

　二、訴訟標的
爭點1：訴訟標的理論之區辯？
爭點2：離婚訴訟之訴訟標的？
爭點3：侵權行為事件之訴訟標的？

　三、訴之聲明
爭點1：一部請求容許性？餘額另訴許可性？
爭點2：民訴§255Ⅰ③減縮應受判決事項之聲明與訴之一部撤回之區辨？
爭點3：民訴§255Ⅰ但書④因情事變更而以他項聲明代最初聲明

　四、訴之合併
爭點1：訴之客觀合併的種類、審理原則、上訴爭議
爭點2：不真正預備合併
爭點3：訴之客觀預備合併之合併？

　五、訴之變更追加與反訴
爭點1：訴之變更追加要件──基礎事實同一之解釋？
爭點2：二審程序中，原告得否依民訴§255Ⅰ②基礎事實同一，追加非第一審之被告？
爭點3：反訴之要件與裁判？
爭點4：實務對第三反訴之限縮或擴張？

　六、重複起訴禁止原則
爭 點：何謂民訴§253之「同一事件」？

　七、當事人恆定原則
爭點1：何謂當事人恆定原則？訴訟承繼主義？
爭點2：何謂「訴訟標的法律關係」、「移轉」？
爭點3：何謂「無影響」？訴訟標的是否發生變化？
爭點4：受移轉人參與訴訟之方式？
爭點5：「系爭物」於「訴訟繫屬中」，於原告側、被告側移轉之相關爭議
爭點6：命移轉土地確定判決之執行力的擴張
爭點7：「基準時後」之系爭物的繼受
爭點8：既判力與執行力擴張於請求標的物之占有人
爭點9：訴訟繫屬登記制度、要件、效果？
爭點10：訴訟繫屬登記與聲請移轉登記之衝突？

第八章　民事訴訟程序

　一、訴訟費用
爭 點：請求登報道歉回復名譽的訴訟標的價額計算？

　二、期　間
爭 點：期間概論

　三、送　達
爭點1：送達概論
爭點2：訴訟代理人與送達代收人之權限？
爭點3：有委任訴訟代理人，或指定送達代收人時，卻送達於當事人本人，是否合法？

第九章　爭點整理

　◎爭點整理
爭點1：爭點整理概論
爭點2：爭點整理的四種法定方式
爭點3：爭點整理方法論
爭點4：爭點整理的法律效果
爭點5：爭點簡化協議之效力範圍──未經協議之爭點是否生協拘束力？

第十章　言詞辯論階段

　一、闡明範圍
爭點1：抗辯或抗辯權之區別？
爭點2：法院是否可以依民訴§199闡明消滅時效抗辯？
爭點3：民訴§199，是否包含法院與當事人為法律討論之義務？
爭點4：民訴§199-1之功能？

　二、訴訟上與訴訟外抵銷
爭 點：訴訟上抵銷與訴訟外抵銷之法律性質？

第十一章　證據篇

　一、舉證責任概論
爭點1：舉證責任之性質為客觀舉證責任或行為責任？
爭點2：舉證責任之學說爭議？
爭點3：證明與證明度
爭點4：私人違法取證之可利用性？
爭點5：刑事判決對於民事審判之影響？

　二、舉證責任分配爭議類型
爭點1：不當得利之「無法律上原因」之舉證責任分配？
爭點2：票據原因關係抗辯之舉證責任分配？
爭點3：民法§767之相對人「無權占有」要件之舉證責任？
爭點4：債務不履行之「可歸責事由」之舉證責任分配？
爭點5：醫療訴訟──談醫療法§82與舉證責任──重大醫療瑕疵原則
爭點6：公害訴訟──公害事件責任成立因果關係之舉證責任分配與減輕

　三、協力義務範圍（事案解明義務與摸索證明）
爭點1：我國是否承認一般性事案解明義務？
爭點2：摸索證明之容許性？
爭點3：證明妨礙之要件？我國是否承認過失之證明妨礙？
爭點4：民訴§288，法院「應」或「得」依職權調查證據？

　四、損害之酌定
爭 點：民訴§222Ⅱ性質？舉證責任減輕或法院裁量？

　五、證據保全
爭 點：證據保全之類型與要件為何？

第十二章　判決效力

　一、訴訟上和解
爭 點：訴訟上和解的效力？

　二、法院裁判
(一)既判力
爭點1：既判力之客觀範圍、主觀範圍、時的範圍？
爭點2：民訴§401Ⅰ「繼受人」的判斷， 既判力與執行力主、客觀範圍？
爭點3：訴訟上抵銷之既判力範圍如何判斷？
(二)爭點效
爭 點：爭點效之要件？

第十三章　救濟程序

　一、通常救濟程序
爭點1：上訴概論
爭點2：原告一審全勝時，是否得於二審提起附帶上訴？

　二、第二審
爭點1：二審，訴之變更、追加之容許性？
爭點2：二審提出新攻防方法之容許性
爭點3：若「不延滯訴訟」，法院是否即應准許提出新攻防方法？
爭點4：二審提出時效抗辯之容許性？
爭點5：二審提出抵銷抗辯之容許性？
爭點6：上訴後，能否擴張上訴聲明？一部撤回上訴之法律效果？
爭點7：案件更審審理中，被上訴人能否附帶上訴？上訴人能否擴張不服聲明？
爭點8：原告就判決之同時履行抗辯條件上訴，上訴效力是否及於本案請求？
爭點9：上訴後，撤回起訴、上訴、附帶上訴，與「同意」要件的相關爭議
爭點10：被上訴人得否提起附帶上訴後，業經撤回後，再次提起附帶上訴？
爭點11：抵銷抗辯之上訴審爭議
爭點12：判決確定時點如何計算？

　三、第三審
爭點1：上訴第三審概論──兼論107年金字塔型訴訟民訴修正條文
爭點2：第三審發回判決之效力？

　四、其他救濟程序
爭 點：發現新證人，是否能提起再審之訴？

第十四章　保全與督促程序

　一、保全程序
爭點1：假扣押之保全必要性與釋明
爭點2：保全請求與訴訟上請求之「起訴同一性」
爭點3：債權人得依民法§242代位之「範圍」？

　二、督促程序
爭點1：支付命令之修法與其妥適性？
爭點2：修法後對於支付命令聲請之審查程序
爭點3：支付命令與侵權行為？