想像競合犯的理論批判與實踐重構（簡體書）

在刑法理論上，想像競合犯作為一個重要的罪數形態，歷來受到中外刑法學者的關注。然而，隨著研究的不斷深人，學者們卻越發覺得想像競合犯理論到了“山窮水盡疑無路”的境地、筆者認為，現行理論陷人困境的癥結在於，傳統學說對於作為構建想像競合犯理論基礎的“行為”產生了錯誤的解讀。因此，筆者在《想像競合犯的理論批判與實踐重構》中即以“行為”的重新闡述為研究進路，對傳統想像競合犯理論進行批判，並在此基礎上予以重構性反思。

蔡軍，河南大學犯罪控制與刑事政策研究所所長，河南大學法學院副教授，碩士生導師。

《想象競合犯的理論批判與實踐重構》編輯推薦：作者在翔實充分的文獻資料梳理的基礎上，以細致入微的觀察力和邏輯嚴謹的思辨力，對想象競合犯的基本結構、本質特征、處斷原則作出了言之有據、令人信服的分析。

2.社會的見解。社會的見解主張，行為的一個性，并非基于法的評價及構成要件的觀點，而是在自然觀察下，依社會的見解，得予以評價為一個的行為。社會的見解是以社會行為論為基礎而出現的行為單復判斷標準的理論。此說認為刑法中的行為不僅僅是生物學意義上的人的身體動靜，由于刑法是一種社會統制手段，因此具有社會意義的人的身體動靜才有資格成為刑法規制的對象。就行為單復的判斷而言，必須以社會通念的評價為立場，人的身體動靜如果從一般社會觀念的見地被視為一個行為，就是單一行為，如果被視為數個行為，即為復數行為。
3.構成要件的見解。該說認為法律是規范社會的具體事實，但其形成并非事實問題，而是法評價問題，現實情狀下的多數行為是否被認定為一個，其判斷者應為法律，決定者應為法的標準，所以對于行為一個性的認定，傾向于構成要件的思考。根據該說：（1）一個構成要件該當的行為，不論客觀上的行為是幾個，始終都是單一行為。例如，概念上、事實上是“強制+性交”數行為舉止的強奸罪（我國《刑法》第236條規定），立法者通過該罪的構成要件規定把這些個別行為加總起來，當成是一個獨立的構成要件行為。（2）多舉犯，雖然有多數的舉動，但仍為單一行為。例如，傷害罪的行為規定，即使對人掄拳傷害，其中包括拳打腳踢，或是拳如雨下，仍然僅有一個傷害行為。（3）結合犯，雖然包括兩個行為要素，但在法的評價上仍舊僅為一個完整的行為。例如，強盜行為中，雖然含有強制與取走的兩個行為要素，但仍舊僅為一個強盜行為。（4）繼續犯，雖然創設一個違法狀態，且行為人對此狀態仍舊繼續加以維持，其為維持違法狀態所增加的行為，在評價上仍然是單一的繼續行為。（5）持續性或遞進性的構成要件實現行為，亦即行為人逐步實現其所設定的結果，例如，從未遂行為持續進至既遂行為。（6）具有整體概念的犯罪在構成要件所反映出的犯罪類型，其本質上的要求，即需要具備一個整體性的法律概念，如行為所為的是一個整體性概念，盡管客觀上似乎存在多數的行為舉動，仍舊僅為一行為。構成要件見解的特點在于將客觀存在面的行為單復的判斷標準完全置于規范的判斷上，即只要依據構成要件的規定是一行為，不管這種行為在客觀上存在幾個，就是單一行為。