中國商法年刊(2012)（簡體書）

無處分權人處分股權是股權善意取得的前提條件。《公司法解釋（三）》第26條將股東處分其名下的股權作為無權處分的類型之一適用善意取得。其規定為：“名義股東將登記于其名下的股權轉讓、質押或者以其他方式處分，實際出資人以其對于股權享有實際權利為由，請求認定處分股權行為無效的，人民法院可以參照物權法第106條的規定處理。”筆者認為名義股東處分其名下的股權屬于有權處分，缺乏適用善意取得的前提。理由是：其一，根據實際出資人、名義股東與公司之間的法律關系鏈條，實際出資人從未取得股東資格并享有股權。《公司法解釋（三）》第23條規定，當事人之間對股權歸屬發生爭議，一方請求人民法院確認其享有股權的，首先應當證明的事實是，已經依法向公司出資或者認繳出資，且不違反法律法規強制性規定。而公司法相關強制規定，要求投資者必須以顯名的方式，①直接向公司出資或者認繳出資才能取得股東資格享有股權。在實際出資人、名義股東與公司之間的關系中，實際出資人采取隱名的方式向公司間接投資。實際出資人與名義股東之間往往存在投資協議法律關系。對此，《公司法解釋（三）》第25條第1款規定：“有限責任公司的實際出資人與名義出資人訂立合同，約定由實際出資人出資并享有投資權益，以名義出資人為名義股東，實際出資人與名義股東對該合同效力發生爭議的，如無《合同法》第52條規定的情形，人民法院應當認定該合同有效。”從該規定可以看出，根據雙方當事人的合同約定，實際出資人享有投資權益但不享有“股權”，因為依法這種約定也不可能產生股權，享有股權者只能是名義股東。另外，根據《公司法》第33條規定：“有限責任公司應當置備股東名冊，記載股東的姓名或者名稱及住所；股東的出資額；出資證明書編號。記載于股東名冊的股東，可以依股東名冊主張行使股東權利。公司應當將股東的姓名或者名稱及其出資額向公司登記機關登記；登記事項發生變更的，應當辦理變更登記。未經登記或者變更登記的，不得對抗第三人。”由于實際出資人既未登記于股東名冊也未納人工商登記冊中的股東登記，只是根據與名義股東之間的投資協議隱名于名義股東身后，與公司之間不存在任何直接法律關系。因此，實際出資人僅憑借與名義股東訂立協議而享有投資權益，既不能對公司主張股東權利也無法對抗第三人，只能對抗名義股東。《公司法解釋（三）》第25條第3款進一步規定，當實際出資人欲轉為股東時須經公司其他股東半數以上同意，并且仍須依法通過記載于股東名冊、簽發出資證明書、記載于公司章程，并向公司登記機關辦理登記，履行顯名手續才能成為股東。