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合同的現實運行規則與合同法:案例考察和理論闡釋(簡體書)
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合同的現實運行規則與合同法:案例考察和理論闡釋(簡體書)

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《合同的現實運行規則與合同法-- 案例考察和理論闡釋》以家庭、社區和市場的背景劃 分,將若干案例的觀察分析置于其中, 對當事人實際運用的合同規則,進行了“挖掘”和整 理。在此基礎上,《合同的現實運行規則與合同法-- 案例考察和理論闡釋》結合 現代合同理論,以及政治、哲學、經濟、倫理和社會 學的相關理論,對當事 人實際運用的合同規則,進行了多層面的分析認識, 且通過與現行合同法規 則的比較,認為現行合同法以“有用”才能“有效” ,從而做到為“實質公 正”的實現提供保障,只有將前者的“合理”存在, 作為“活水的源頭”, 才能克服“形式公正”的局限。

作者簡介

范一丁,男,1960年生,國家二級律師,全國律協經濟委員會委員,執業十六年,承辦案件近千件,先后為數十家企事業單位擔任法律顧問。1991年至1997年任四級律師,1997年至2005年任三級律師,2005年至今任高級律師。1998年被評為全省優秀律師,2004年被評為全省人民滿意的律師,1995年任副主任律師,2005年任主任主持工作至今,自1995年起任市政府法律顧問至今。

在任職期內,共發表(或交流)論文30余篇,發表于《法制日報》、《行政文書與法律文書》、《律師報》、《中國律師論壇論文精選》(法律出版社),在全國律師經濟委員會業務研討會上發表和交流,均有較高的理論價值,多數發表(或交流)于國家級刊物或業務研討會,論文被多家法學權威網站轉發,連續多年多篇論文在“中國律師論壇”發表,其中“司法自由裁量權公正的程序保證”、“WTO的規則和爭端機制解決機制對律師業的影響”、“論應建立國企并購中權責對等的民事賠償責任體制若干問題”分別獲2000年、2003年和2005年中國律師論壇優秀論文獎。

名人/編輯推薦

《合同的現實運行規則與合同法:案例考察和理論闡釋》以家庭、社區和市場的背景劃分,將若干案例的觀察分析置于其中。對當事人實際運用的合同規則,進行了“挖掘”和整理。

目次

前言
第一章 當代社會習慣和習慣法演化中契約規則的隱性存在概論
第一節現代家族法弱化中體現的契約規則
一、家族成員行為規則中體現的“契約”概念
二、合同法的基本原則在家族法中是如何體現的
(一)“身份”與平等
(二)“制約”和自由
(三)“處分權”與公平
(四)“熟人關系”與誠實信用原則
(五)“私權范圍”與公序良俗原則
三、家族法中常用的契約規則與制定法相應規則的比較
(一)“公平”的“計量”和“顯失公平”
(二)“熟人關系”與“擔保責任”
(三)利息的“約定”和“法定”
(四)“先履行義務”與“履行內容”的概括性
(五)“契約變更”與“合意的形式”
第二節現代鄉村習慣法中與契約相關的規則
一、鄉村習慣法的概念
二、案例
(一)土地承包合同
(二)以可能性為基礎的契約義務和責任
(三)不完全履行與合同的“約束力”
(四)意思表示與“行為合同”之約定不明
(五)合同法人主體變更與法人意思表示的確認
(六)履行障礙與合同解除
(七)解除條件與解除權
(八)合同的要素變更與非要素變更
(九)要約、承諾和締約陷阱
(十)無效合同與實際履行
第三節城市社區習慣法中所涉契約規則個案透新
一、居委會管轄范圍內的“社區”
(一)違約責任承擔與合同變更
(二)履行期限的不確定與法人主體變更
(三)工程款結算期限與債務履行期限
(四)保證人擔保與勞動合同履行中的“責任”替代
(五)承包合同“保底條款”與收費的“合理性”
二、以居民小區成員為業主所形成的“社區”
(一)共同共有與個人權利義務的對等
(二)物業管理合同與合同終止
(三)業委會與物業管理合同主體(少數業主)
三、以街道辦事處行政管理區界作為被管理人的“社區”和自
然形成的“街區”
(一)契約的變更和不完全履行
……
第二章市場交易習慣中的契約行為規則
主要參考文獻
后記

書摘/試閱



因此,在所謂契約的現實存在選題范圍的框定問題上一主要是針對習慣和習慣法的特征,即以其存在、“存在”的可被遵從和制定法所繞不開的同為形成秩序的力作用,作為研究所關注的對焦點。
雖然古代或近代的習慣和習慣法存在,與現代存在延續關系是不可能割斷的,但它們畢竟從古代或近代的進化中,實現了現有存在,且這種進化是不可能倒退的。歷史的發展會有某種回流,習慣法規則進化的前后狀態也會發生一定程度的、在特定環境中的回歸或停滯,但進化的總趨勢和保持這種已進化的狀態,是其與現實相結合的唯一選擇。以此可以說習慣法的存在構成了現實社會秩序中的那一部分,當然不可能說習慣法是這種存在的全部。
一、家族成員行為規則中體現的“契約”概念
現代社會家族法被邊緣化的過程,并不是沒有逆反,“宗族活動重新活躍起來”。是自“農村實行家庭聯產承包責任制后的現象”,或者說這種現象可被認為是一種與現實社會條件相適應狀態下的“發展”。對此,尚缺少一般性尺度標準予以衡量,即家族法在一般性狀態下的普遍存在,而不僅僅是以“農村”為界限。
顯然,“界限”在此并非一個地域性概念,也并非能以此對人的主體身份進行劃分。雖然在“家庭聯產承包責任制”的農業生產模式中,“家庭”仍在相當程度上被體現為“一個經濟單位”,也許正因為如此,家族法的重新活躍,被認為與此有直接的關系,但這種形態并非可能持久,更不可能作為一種發展方向,因為“市場”中存在的“個人”的抽象性與此是相對立的。因此,“家族”更應該結合其在“城市”中的存在,而更明確地體現為在“市場”之外,屬于社會“細胞”或構成單位,是以血緣關系為紐帶在經濟關系之上的存在。即使其成為相對于“市民社會”,而不僅僅是相對于“農村社會”而言的一個概念。

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