公共工程之履約

姚志明

現　職
中原大學法學院教授
中華民國工程法律學會理事長
考試院法規委員會委員
中華民國仲裁協會仲裁人
高雄市都市計畫更新及爭議審議委員會委員
高雄市醫師公會法律顧問

學　歷
德國哥廷根大學法學碩士、博士

經　歷
國立高雄大學法學院院長、財經法律學系系主任、
法律學系系主任、教授
國立高雄大學EMLBA執行長
輔仁大學法律學院教授
考試院典試委員、命題委員、閱卷委員
中華民國櫃檯買賣中心上櫃審議委員
高雄市政府訴願審議委員會委員

著　作
德漢漢德法律辭典(主編)
債務不履行－不完全給付之研究
侵權行為法研究(一)
誠信原則與附隨義務之研究
債務不履行之研究(一)－給付不能、給付遲延與拒絕給付
侵權行為法
證券交易法導讀
民事法理論與判決研究(一)
契約法總論
工程法律基礎理論與判決研究
公司法、證券交易法理論與案例研究
無因管理與不當得利

公共工程所生之履約爭議錯綜複雜，其不僅涉及工程專業問題，並與法律問題有關。公共工程履約爭議之問題，除與民法之相關外，且與政府採購法及其施行細則等，甚至與仲裁法及民事訴訟法相牽連。

作者自十年前在高雄大學法律系碩士班開設工程法律課程後，又陸續在輔仁大學法律系碩士班及中原大學財經法律系碩士班開設工程法律、政府採購法及促參法等課程。這十多年來，在上課期間與同學討論相關議題，本書體系架構及許多觀點亦從此逐漸形成，感謝這些年上課同學的參與討論，因為有大家的分享知識及追求真理的爭辯，促使作者有了撰寫本書的靈感及動力，而本書於今日方得以完成。

本書之封面設計一如往常，均由愛妻如羚構思設計。愛妻對色彩及美工一向獨具慧眼，相當有天分，這次本書之完成當然要對她表達謝意。每次著作之完成，也都是對愛妻所有辛勞之回報與感謝。

姚志明
2015年暑假於家中書房

自　序

第一章　履約管理／1
　第一節　工程契約以承攬契約為原則／1
　第二節　公共工程契約爭議解決依據／2
第一項　約定／3
第二項　法律／5
第三項　習慣／6
第四項　法理／8
　第三節　因政策變更之終止與解除／9
　第四節　轉包之禁止／9
第一項　轉包之意義／10
第二項　轉包之判斷標準／10
第三項　禁止轉包適用之範圍／13
第四項　違反轉包之效果／14
　第五節　分包之責任／15
第一項　分包之意義／15
第二項　分包之允許／16
第三項　分包廠商之權利與責任／17

第二章　公共工程之驗收／19
　第一節　驗收之意義　19
　第二節　限期驗收／20
第一項　工程採購之驗收程序／21
第二項　財物及勞務採購之驗收程序／23
　第三節　書面驗收／23
　第四節　未能通過驗收之處理／24
第一項　再行辦理驗收／24
第二項　部分驗收／24
第三項　減價收受／24
第四項　不良廠商公告程序之發動／25
　第五節　隱蔽部分之驗收／26
　第六節　先行使用／27
　第七節　結算驗收證明書／27
　第八節　不配合驗收之法律效果／28
第一項　廠商不配合驗收／28
第二項　機關不驗收／28

第三章　履約爭議／33
　第一節　契約文件優先順序效力／33
第一項　工程契約範本契約效力之原則／33
第二項　契約文件效力之限制／37
第三項　工程契約之解釋原則／41
　第二節　履約爭議常見之類型／45
第一項　漏項之爭議／45
第二項　物價指數調整約款適用之爭議／56
第三項　保固條款之爭議－瑕疵擔保責任排除之特約？／60
第四項　工程危險負擔之爭議／73
第五項　監督付款之爭議／81
第六項　展延工期之爭議／89
第七項　停工之索賠爭議／100
第八項　因機關請求趕工之索賠爭議／103
第九項　終止契約後之損害賠償請求權爭議／104
第十項　工程變更與契約變更之爭議／107
第十一項　履約保證金之爭議／118
第十二項　機關遲延驗收或拒絕驗收之法律爭議／147
第十三項　工期逾期罰款之爭議／149
第十四項　民法第227條之2(情事變更原則)之權利主張爭議／169

第四章　工程款債權／175
　第一節　工程款債權之類型／175
第一項　概說－條件與約定條款／175
第二項　預付款債權／177
第三項　估驗款債權／183
第四項　保留款債權／197
　第二節　將來工程款債權之讓與／201
第一項　將來債權之意義／201
第二項　將來工程債權讓與之效力／202
第三項　將來工程款債權讓與之效力，何時發生?／203

第五章　公共工程履約爭議之解決機制／207
　第一節　和解／207
　第二節　調解／208
　第三節　政府採購法之調解程序／208
第一項　得申請調解之範圍／209
第二項　調解程序／209
第三項　調解建議與調解方案之提出／217
第四項　調解之效力／217
第五項　調解程序終結之效力／222
第六項　調解建議或調解方案，因機關不同意致調解不成立而生之強制仲裁／222
　第四節　仲裁／223
第一項　工程履約爭議採仲裁解決機制之優點／223
第二項　仲裁之要件／224
第三項　仲裁庭之組成／227
第四項　仲裁程序之進行／237
第五項　仲裁判斷應作成之期限／244
第六項　仲裁判斷之效力／246
第七項　仲裁判斷之撤銷／248
第八項　仲裁常見之爭議／269
　第五節　民事訴訟／273