老師開講：行政法（下）

作者序
哈囉各位讀者大家好，又到了寫序的時間了，首先要感謝各位讀者的支持，這本小書才能進入二版的改版（鞠躬）。好啦，本次改版主要是針對文字內容進行潤飾、錯字修改，更重要的是針對許多實務見解予以刪減，除了補充最新的最高行政法院決議外，並將釋字更新至第777號解釋。

此外，許多讀者不斷來信或私訊詢問，甚至PTT國考版上也有網友在詢問，這本行政法開講系列與筆者另一本小書「互動式行政法」有何不同（底下甚至有鄉民朋友直接留言這二本書是一樣的，阿你是全部翻過了是嗎！翻你個白眼！）。

好，平心靜氣而論，這二本書主要是定位與取向不同，簡單來說，行政法開講是專門寫給律師、司法官、行政執行官、三等書記官、高考二級或法制的讀者們，互動式行政法則是寫給除了上開考生以外的所有讀者們，所以體系定位與取向均有不同，當然在基本概念的說明上，有許多部分是重疊的（阿行政法就長這樣啊不然勒！），但細心的讀者們如果仔細比較就可以發現，行政法開講中所挑選進來的題目，都是較有難度或較有代表性的題目，實務見解或內容的說明，其實都有些部分是比互動式行政法更為進階，也就是在其他考試可能不會考，但司律考試會考的部分，因此這二本書還是不同的，也請讀者們參閱自己的考試取向後挑選適當的用書來使用，感謝。

最後，筆者依循往例要來寫個感謝文了。首先，這本小書能夠問世當然要感謝出版社的全體同仁們在這本書的出版過程中提供許多無私的協助，包括了前編輯可愛的金俐妹妹，也謝謝後來接手的微晴，經理小伍哥的包容，大家的辛苦加班趕工才能讓本書可以順利的問世而不至於難產，真的很謝謝你們包容筆者的忙碌與盡力配合筆者的時間，謝謝你們！

此外，還要感謝金榜函授、南儒、高志、高儒、屏儒以及中志的全體同仁們平常於工作上對於筆者的照顧，也要感謝這些地方的講義組同仁們時常幫我趕工講義，筆者同樣感謝，謝謝你們，辛苦了！

當然還要感謝艾倫、歐燁等老師們以及富農五少的其他成員們，感謝你們豐富了我的生活，沒有你們，筆者的生活恐怕就不會這麼精采了。也要謝謝事務所全體同仁在筆者工作上的協助，如果沒有你們的大力幫忙，恐怕我也是連睡覺都不可能了！

最後當然要感謝的就是生我養我的家人們，謝謝你們從小到大對我的包容與照顧，還要忍受我的小任性，如果沒有你們的栽培，就不可能有現在的我，如果我有那麼點小小的成就，也請讓我將這些小小的成就與你們分享，我愛你們！

最後的最後當然就是要祝福所有使用本書的讀者們都能夠身體健康、平安快樂、心想事成、金榜題名，如果真的累了，別忘了休息一下，蓄積能量再衝刺喔！加油！

呂　晟2020年4月29日

書於安恆國際法律事務所

緒 論 001

Part1－行政法的準備方式 003

壹、前言 003

貳、鳥瞰行政法 005

參、學習方式 007

肆、後記 009

Part2－行政法解題思維流程 011

壹、申論題型範題 013

貳、選擇題型範題 014

第九章 行政契約 015

第一節 行政契約概說 019

壹、行政契約之概念 019

貳、行政契約之意義 019

參、行政契約之定性問題 020

第二節 行政契約之類型 035

壹、隸屬契約與對等契約（依當事人之關係） 035

貳、和解契約與雙務契約 040

參、負擔契約與處分契約 045

第三節 行政契約與行政處分 047

壹、行政契約與行政處分之競合適用關係 047

貳、行政契約與行政處分併用之適法性問題 049

參、行政契約「單方」變更或申請調整契約內容與行政處分之差異 061

第四節 行政契約之一般合法性要件 062

壹、形式合法要件 062

貳、實質合法要件 071

第五節 行政契約之瑕疵效力 073

壹、概說 073

貳、契約瑕疵之效力 073

參、行政契約之瑕疵事由 074

肆、行政契約無效之法律效果 079

伍、一部無效之效力 080

第六節 行政契約關係之開展（行政契約之履約） 080

壹、行政契約履行之指導與協助 081

貳、人民不可預期損失之補償 082

參、行政契約之調整與終止 082

肆、契約請求權之貫徹 086

第十章 事實行為 111

第一節 行政事實行為 115

壹、行政事實行為之概念及相關法律問題 115

貳、行政事實行為之公、私法性質 119

參、行政事實行為之合法要件 120

肆、行政事實行為之違法效果 122

伍、對事實行為之救濟途徑 122

第二節 行政指導 136

壹、概念 136

貳、特徵與類型 138

參、行政指導之合法性要件 140

肆、行政指導之救濟問題 142

第十一章 行政計畫 147

第一節 種類及其法律性質 151

壹、意義 151

貳、種類 152

參、法律性質 154

第二節 行政程序法所規定之行政計畫 159

第三節 計畫確定程序規範 159

壹、何謂計畫確定程序 159

貳、計畫確定程序之規範內容與特色 160

參、計畫確定程序規範與其他行政程序法之程序規範之比較 166

肆、行政程序法確定計畫程序與現行法有關「計畫程序」之關係 166

第十二章 行政程序法總論 169

第一節 行政程序法的意義 173

壹、行政程序的概念 173

貳、行政程序的特徵 173

參、行政程序的功能 174

第二節 行政程序法適用之基本問題 179

壹、行政程序法的基本定位 179

貳、行政程序法的適用除外 180

參、行政程序之當事人 185

肆、行政程序的開始進行 192

第三節 「正當」行政程序 211

壹、正當行政程序的內涵 211

貳、程序瑕疵的法律效果綜合圖解 223

第四節 政府資訊公開法制概要 226

壹、政府資訊公開法之立法目的 226

貳、行政程序法「卷宗閱覽權」之規定 227

參、政府資訊公開法簡介 227

肆、政府資訊公開法「資訊公開請求權」與行政程序法「卷宗閱覽權」之比較 239

伍、政府資訊公開法上否准資訊公開之救濟 241

第十三章 行政罰法 249

第一節 行政罰的基本概念 253

壹、行政罰之意義與建制理念 253

貳、行政罰之範圍 253

參、行政罰與其他概念之界分 254

肆、行政罰法之定位 255

第二節 行政罰之概念界定與處罰種類 258

壹、行政罰之概念界定 258

貳、行政不法與刑事不法之界分（行政罰與刑罰之區別） 260

參、行政罰與懲戒罰之界分 262

肆、行政罰與執行罰之界分 262

伍、行政罰之種類 263

陸、行政罰與單純不利益處分之區辨（如何判斷裁罰性） 270

第三節 行政罰之重要法律原則 283

壹、處罰法定原則（類似於刑法上之罪刑法定主義） 283

貳、從新從輕原則 285

參、便宜原則 286

肆、比例原則與正當法律程序 287

伍、有責性原則 289

陸、一行為不二罰原則 289

第四節 行政罰之處罰對象（行為人） 291

壹、單一行為人 291

貳、多數行為人 303

參、併同處罰 306

第五節 行政罰形成之條件與相關規定 311

壹、違法性之認定與阻卻違法事由 311

貳、行政罰之責任要件 312

第六節 違反行政法上義務之「行為」 316

壹、意義 316

貳、行為數之認定與處罰 317

參、既遂與未遂 320

肆、時效（行政罰法第27 條、第28 條） 322

第七節 處罰之競合─一行為不二罰原則 324

第八節 行政罰之管轄及裁處程序 369

壹、管轄機關 369

貳、裁罰程序 371

第十四章 行政執行法 389

第一節 基礎理論 393

壹、行政強制執行之意義 393

貳、行政強制執行之體系（以法規為據） 396

參、行政執行之範圍與基本規範 397

肆、得為行政上強制執行之義務 405

伍、行政強制執行之實施機關（行政執行法第4 條） 407

陸、行政執行之基本法律原則 409

柒、行政強制執行之進行 411

捌、行政強制執行之救濟 415

第二節 公法上金錢給付義務之強制執行 423

壹、概說 423

貳、執行名義 424

參、執行機關 426

肆、執行要件 428

V II

伍、通常執行程序 430

陸、特別執行程序 434

第三節 行為、不行為及物之交付義務之強制執行 451

壹、間接強制 451

貳、直接強制 458

參、物之交付義務 460

第四節 即時強制 463

壹、意義 463

貳、種類 463

參、要件 466

肆、損失補償 466

第十五章 行政組織 485

第一節 行政組織的基本概念 489

壹、行政主體、內部單位與行政機關 489

貳、管轄權規定之拘束力─管轄恆定（法定）原則 491

參、管轄恆定原則主要之例外 492

肆、「委辦行政」與「機關借用」 495

伍、私人經授權行使國家高權（公權力委託、行政委託） 496

陸、行政助手（行政輔助人） 500

柒、私人參與國家任務的其他態樣 501

捌、行政協助 501

玖、管轄權爭議之解決 503

第二節 新型態的行政機關─獨立機關 505

壹、意義 505

貳、特徵 505

參、合憲性爭議 506

第三節 行政主體─公法人體系論 515

壹、公法人之意義 515

貳、「分權行政」（間接行政）下公法人之分類體系 515

參、行政法人 518

第四節 行政任務民營化與公私協力的行政行為 525

壹、概說 525

貳、行政任務民營化的意義 526

參、行政任務民營化的主要類型 527

肆、民營化的界線 528

伍、「後民營化」的國家管制義務與賠償責任 530

陸、「合作國家」下的公私協力行為 530

第五節 地方自治行政法概要 531

壹、自治行政之監督 531

貳、委辦行政之監督 532

參、地方自治法規論 534

第十六章 公務員法 555

第一節 法律上公務員之概念 559

第二節 公務員之分類 562

壹、政務官／事務官 562

貳、文官／武官 564

第三節 公務員關係之成立、變更與消滅 565

壹、公務員關係成立之原則 565

貳、非經國家考試所任用之人員 567

參、公務員之任用要件 567

肆、公務員之任用過程 570

伍、公務員關係之變更 570

陸、公務員關係之消滅 573

第四節 公務員之權利與義務 577

壹、公務員之權利 577

貳、公務員之義務 581

第五節 公務員之責任 586

壹、民事責任 586

貳、刑事責任 587

參、行政責任（懲戒與懲處） 587

第十七章 訴願法 621

第一節 行政救濟概說 625

壹、意義 625

貳、行政爭訟法制的特色 625

參、行政救濟制度之作用 628

肆、行政救濟之性質 629

第二節 訴願的意義 630

壹、廣義的訴願 630

貳、狹義的訴願 631

第三節 訴願前置主義 632

壹、意義 632

貳、功能 632

參、適用對象 632

第四節 概念統整─訴願與訴願先行程序之區辨 632

第五節 概念統整─訴願與陳情之比較 634

第六節 訴願之提起 636

壹、訴願類型 636

貳、提起訴願之要件 638

參、提起訴願的效力 647

第七節 訴願的管轄 650

壹、基本管轄 650

貳、比照管轄 652

參、共同處分的管轄 653

肆、委託事件的管轄 653

伍、委任事件的管轄 656

陸、委辦事件的管轄 658

柒、承受管轄 659

捌、交付下級機關執行事項之管轄 660

第八節 回復原狀與期日期間的計算 662

壹、訴願之期間 662

貳、回復原狀 664

參、期間計算適用民法規定 665

第九節 共同訴願、訴願參加與訴願代理人 665

壹、共同訴願 665

貳、訴願參加 667

參、訴願代理人 669

肆、輔佐人 671

第十節 文書送達與訴願卷宗 672

壹、文書送達 672

貳、訴願卷宗 673

第十一節 訴願審議 674

壹、原處分機關對訴願提起的處置 674

貳、訴願管轄機關的爭議 675

第十二節 訴願決定 680

壹、意涵 680

貳、審議方法 680

參、內容 680

肆、訴願決定的期限 686

伍、限制 686

陸、訴願決定書的格式 691

柒、訴願決定的效力 692

捌、訴願決定的救濟 695

第十三節 訴願的停止 696

第十四節 承受訴願 697

壹、繼承人承受訴願 697

貳、檢具受讓證明文件 697

第十五節 和解與訴願程序的終結 697

第十六節 停止執行 698

第十七節 再審 698

第十八章 行政訴訟法 713

第一節 意義 717

壹、廣義的行政訴訟 717

貳、狹義的行政訴訟 717

第二節 種類 719

壹、撤銷訴訟 720

貳、課予義務訴訟 721

參、確認訴訟 724

肆、一般給付訴訟 728

伍、合併請求損害賠償或財產上給付訴訟 732

陸、公益訴訟 733

柒、選舉罷免訴訟 733

第三節 管轄 737

壹、管轄權 737

貳、審判權與除外規定 741

第四節 訴訟當事人 743

壹、當事人的認定 743

貳、當事人能力 743

參、訴訟能力 748

肆、選定當事人 749

第五節 實體判決要件 750

壹、一般實體判決要件 750

貳、特別實體判決要件 753

第六節 第一審程序 754

壹、通常訴訟程序 754

貳、簡易程序 766

第七節 行政訴訟裁判之救濟管道 766

壹、通常救濟程序 766

貳、特殊救濟程序 767

第八節 保全程序 771

壹、停止執行 771

貳、假扣押 774

參、假處分 776

第九節 收容聲請事件程序 780

壹、新增「收容聲請事件程序」 780

貳、收容事件之程序審理原則 780

參、受收容人之救濟途徑 781

肆、收容處分與收容替代處分之相關概念釐清 783

第十節 簡易程序與交通裁決事件 785

壹、簡易訴訟程序 785

貳、交通裁決事件 790

第十一節 都市計畫審查程序 797

壹、都市計畫審查程序簡介 797

貳、修正重點 798

第十九章 國家責任法 823

第一節 國家賠償 827

壹、意義 827

貳、憲法依據 827

參、公務員積極作為之國家賠償責任 830

肆、公務員怠於執行職務之國家賠償責任 835

伍、公共設施瑕疵之國家賠償責任 843

陸、國家賠償請求程序 848

柒、國家賠償之方式、範圍及法律適用順序 853

捌、國家賠償與行政訴訟之關係 854

第二節 損失補償 869

壹、損失補償的意義 869

貳、我國損失補償法制之建立與主要類型 871