智慧財產法爭點Combo List

桑妮
．政大法學士
．臺灣大學法律研究所經濟法組
．律師高考及格
．現為執業律師

羅傑
．東吳法學士
．輔仁大學財經法律研究所碩士
．警察法制三等特考正取
．律師高考及格
．現為執業律師

序
時光飛逝，從第一版出版至今，不知不覺也過了五個年頭。本次改版，本書搖身一變，由「爭點隨身書」系列改為「爭點Combo list」系列，從25開的小本書變成18開的常用課本尺寸，相信能夠提升各位讀者在閱讀上的舒適度。
在內容上，我們照往例整理了最近一次的國考、各校研究所試題，並納入行政院會最新通過之著作權法修正草案，以及新增近年具代表性之實務見解、學者文章，讓各位讀者閱讀本書後，除了能夠駕馭經典，更能掌握流行。
最後，撰擬本序時，剛好遇到本土疫情爆發，以及久旱不雨、供電吃緊，說心情不沉重是不可能的，但也是在這種時刻，更能體會健康、平安就是最大的幸福。希望各位讀者一切都好，也祝福各位考試順利、金榜題名！
桑妮、羅傑
2021/05/01

第壹編｜著作權法
第一章｜著作權之保護要件/003
爭點01/著作權之保護要件/004
爭點02/著作之原創性/007
爭點03/思想與表達不可分離之抗辯/009
爭點04/編輯著作/011
爭點05/色情著作/013
第二章｜著作權之權利主體與歸屬/016
爭點01/受雇人職務著作之權利歸屬？/018
爭點02/出資聘人關係下完成之創作，權利歸屬為何？/020
爭點03/著作權法對外國人著作之保護？/022
爭點04/掛名之共同作者，是否為著作人？/024
第三章｜著作權之權利內容/025
爭點01/將他人著作單純數位化，是以何種方法利用著作之行為？/030
爭點02/將電腦程式載入記憶體（RAM）之行為，是否為重製行為？/032
爭點03/將平面美術著作轉為立體物，是否為重製行為？/034
爭點04/購買正版CD後將音樂轉檔為MP3格式，是以何種方法利用著作之行為？/037
爭點05/購買畫作後，掛在展場牆上展示，是以何種方法利用著作之行為？/039
爭點06/購買音樂CD於營業場所內播放，或播放電視節目給營業場所之客人觀看，是以何種方法利用著作之行為？/041
爭點07/餐飲店或KTV設置電腦伴唱機，供不特定消費者付費點唱，是以何種方法利用著作之行為？/043
爭點08/餐飲店或KTV設置電腦伴唱機，供不特定消費者付費點唱，是否屬於出租行為？/045
爭點09/飯店業者將所接收到之電視台節目之單一訊號，轉換為多條訊號後，再分送到各房間，是以何種方法利用著作之行為？/047
爭點10/購買電影DVD供公眾觀看，是以何種方法利用著作之行為？購買「家用版」或「公播版」，有無不同？/049
爭點11/將他人著作重製後上傳至網路供他人瀏覽或下載，是以何種方法利用著作之行為？/051
爭點12/以分享網址連結之方式，使他人得點選超連結進入其他網站瀏覽他人著作，是以何種方法利用著作之行為？/053
爭點13/以「嵌入」之方式分享Youtube網站之影片，是以何種方法利用著作之行為？/055
爭點14/同步播出歌手之現場演唱，嗣後將側錄影片上傳至網路供他人瀏覽，是以何種方法利用著作之行為？/057
爭點15/未經授權，將他人著作以翻譯、改寫等方式進行改作，其改作之成果是否屬於受保護之衍生著作？/059
第四章｜著作權之限制/061
爭點01/重製他人著作於受政府機關委託且以其名義撰寫之教材中，是否構成合理使用？/063
爭點02/學校教師為學校授課需要，影印整本教科書給學生參考，是否構成合理使用？/065
爭點03/學校教師未經授權，將他人製作之教學投影片檔案上傳網路供學生瀏覽及下載，並於課堂上教學，是否構成合理使用？/067
爭點04/未經授權而重製他人著作作為教科書之參考資料，是否構成合理使用？/069
爭點05/影印店老闆接受大學生委託，影印整本教科書以供個人使用，是否構成合理使用？/071
爭點06/將國內外古今知名人士之個人資料或照片摘錄至自己所著書中，是否構成合理使用？/073
爭點07/美術館將雕像置於戶外長期展示，建商拍攝該雕像之照片作為廣告、製作複製品置於建案中庭、製作小型複製品贈送給客戶，是否構成合理使用？/075
爭點08/電視公司將其先前製播之新聞報導，以及訪問學者、專家評論之播放內容，上傳至影音資料庫，是否構成合理使用？/077
爭點09/寺廟於齋戒學會上播放「家用版」影片予學生觀賞，是否構成合理使用？/080
爭點10/於Google搜尋到原圖後，轉化為縮圖加以利用，是否構成合理使用？/082
爭點11/搜尋引擎業者未經授權將書籍整本掃描，以供使用者全文搜索，惟輸入關鍵字後，僅會出現符合關鍵字之網頁部分內容，是否構成合理使用？/084
爭點12/未經授權利用他人著作但已註明出處，是否構成合理使用？/086
爭點13/詼諧仿作，是否構成合理使用？/088
爭點14/何謂權利耗盡原則（即第一次銷售理論）？/091
爭點15/於國外取得合法重製物後，於國內販售，行為人得否主張權利耗盡原則而免責？/094
爭點16/購買電影DVD後，出租予不特定人，行為人得否主張權利耗盡原則而免責？/096
爭點17/製作未經合法授權之音樂歌卡，灌歌至伴唱機後，出租予業者供不特定消費者點唱，行為人得否主張權利耗盡原則而免責？/098
爭點18/甲公司與乙錄影帶店簽約，授權乙出租DVD，但甲仍保有DVD之所有權。乙將DVD賣給不知情之丙錄影帶店，丙將DVD出租，乙、丙得否主張權利耗盡原則而免責？/100
第五章｜著作權之讓與、授權、消滅/102
爭點01/非專屬被授權人，得否對侵權人主張著作權侵害/105
爭點02/臉書用戶為「公開」之設定時，是否對第三人為著作權授權之意思表示？/107
爭點03/何謂「創用CC」授權條款？/109
爭點04/著作權人得否僅將一部分之著作財產權授權予著作權集體管理團體？/111
爭點05/著作權人將音樂著作財產權授權予著作權集體管理團體後，再將音樂著作上傳至網路供他人下載，是否構成著作權侵害？/113
爭點06/音樂著作之強制授權/115
爭點07/期刊之徵稿啟事規定：「來稿經刊登，著作權歸本刊」，則著作權人投稿經刊登後，期刊可否主張獲得著作權之讓與或授權？/117
第六章｜著作權之侵害與救濟/119
爭點01/於國外取得合法重製物後，於國內販售，行為人有何法律責任？/125
爭點02/學校教師未經授權，將他人製作之教學投影片檔案上傳網路供學生瀏覽及下載，並於課堂上教學，有何法律責任？/127
爭點03/違法平行輸入/129
爭點04/購買遊戲機後，付費請他人改裝遊戲機，使遊戲機可以讀取盜版遊戲光碟，或直接向他人購買已改裝之遊戲機，有何法律責任？/133
爭點05/破解附有防止拷貝技術保護措施之正版DVD，有何法律責任？/135
爭點06/對他人提供改裝遊戲機之服務，使遊戲機可以讀取盜版遊戲光碟，有何法律責任？/137
爭點07/販售用以改裝遊戲機之晶片，有何法律責任？/140
爭點08/在網路上公開自行研發之解碼程式，可用以破解他人之防盜拷措施，有何法律責任？/142
爭點09/網路服務提供者之責任避風港/144
爭點10/提供「雲端列印服務」之行為人，是否屬於網路服務提供者而得適用民事免責事由？/147
爭點11/擁有傳輸內容決定權之網路服務提供者，得否適用民事免責事由？/150
爭點12/出售機上盒並收取服務費，使他人得透過機上盒連結網際網路觀看未經授權而擅自公開傳輸之視聽著作，有何法律責任？/152
第貳編｜專利法
第一章｜專利權之保護要件/159
爭點01/商業方法可否為專利權保護之客體？/160
爭點02/發明專利、新型專利及設計專利之區別實益？/162
爭點03/電路構造得否為新型專利之申請客體？/164
爭點04/新穎性之例外－申請前已公開實施之要件？/166
爭點05/擬制喪失新穎性之要件？/168
爭點06/喪失新穎性之例外－優惠期間與先申請原則之關係？/170
爭點07/進步性要件之判斷？/172
爭點08/產業上利用性─與可據以實施之要件及充分揭露原則之關聯性？/175
爭點09/設計專利之創作性判斷？/178
第二章｜專利權之申請、審查/180
爭點01/專利申請雙軌制之立法缺失？/181
爭點02/早期公開制度、請求審查制度及優先審查制度之關係？/183
爭點03/主張國際優先權之要件？/185
爭點04/主張國內優先權之要件？/188
爭點05/專利實體審查意義與再審查之救濟？/191
爭點06/新型專利技術報告之性質及起訴要件？/193
爭點07/濫發警告函與公平法之關聯？/195
爭點08/一發明一申請原則違反之效果及判斷要件/198
爭點09/新型專利之形式審查方式－新型專利不符合專利實體要件時，主管機關可否依職權撤銷行政處分？/200
爭點10/專利修正與更正之區別實益/202
第三章｜專利權之權利主體與歸屬/205
爭點01/職務上之發明與出資聘用關係之認定/206
爭點02/專利權歸屬與姓名表示權之關係/209
爭點03/專利法第7條之受雇人範圍/211
爭點04/非職務上發明之認定/213
爭點05/受雇人於非職務上發明，而有違反通知義務之法律效果？/216
第四章｜專利權之讓與、授權、限制、撤銷與消滅/218
爭點01/專利舉發制度/218
爭點02/專利侵權態樣－為販賣之要約之認定/221
爭點03/專利權之限制－以研究或實驗為目的而實施發明之必要行為/224
爭點04/專利權之限制－醫藥品研究試驗免責要件/226
爭點05/專利權之限制－國際耗盡原則與真品平行輸入關係/228
爭點06/專利侵權訴訟中，專屬授權之原告適格問題/231
爭點07/專利權之限制－申請前已實施或已完成必須之準備/233
爭點08/專利登記對抗主義－得對抗第三人之時點為何？第三人是否包含侵權人？/235
爭點09/強制授權制度/237
第五章｜專利權之侵害與救濟/240
爭點01/方法專利與物之專利之侵權責任證明方式/241
爭點02/侵害專利之民事損害賠償計算方式/244
爭點03/聲請定暫時狀態假處分要件/247
爭點04/專利撤銷確定前，已收受之授權金，是否成立不當得利？/249
爭點05/專利侵權人故意、過失舉證責任/252
爭點06/真正權利人發現其專利遭他人先申請，且已逾專利法第35條之二年期間而不得依該條規定為舉發並享有擬制申請日之優勢，可否另訴請求他人移轉登記予己？/255
爭點07/真正權利人發現其專利遭他人先申請，可否提起舉發後，依民法第767條規定，請求移轉專利權予己？/257
爭點08/專利侵權與不當得利請求權競合之爭議？/260
第六章｜108年專利法部分條文修正重點暨條文對照表/262
第參編　商標法
第一章｜商標權之保護要件/287
爭點01/商標權之保護要件為何？/288
爭點02/氣味商標之識別性/292
爭點03/後天識別性（又稱二重意義）須達到何種程度始受商標法保護？/294
爭點04/於大陸地區（香港、澳門除外）侵害我國註冊之商標，可否適用我國商標法？/296
爭點05/產地證明標章與產地團體商標之異同？產地證明標章具備識別性之要件？/297
第二章｜商標之註冊與審查/299
爭點01/商標近似之審查要件？/300
爭點02/商標近似、商品類似與混淆誤認之虞關係？/303
爭點03/立體商標審查－是否構成商標法第30條第1項第1款之事由？/306
爭點04/消費者因商標有無誤信服務性質、品質與產地之虞判斷？/308
爭點05/共有商標/310
第三章｜商標權之權利內容/312
爭點01/商標使用之意義？/313
爭點02/商標使用－以公司名稱作為註冊商標？/316
爭點03/銷售、購買或單純讓他人使用網路關鍵字之商標侵權爭議/319
爭點04/商標使用－贈送仿冒品是否構成商標侵權？/322
爭點05/商標使用－以符合商業交易習慣之誠實信用方法之要件/325
第四章｜商標權之讓與、授權、限制、異議、評定與廢止/327
爭點01/商標廢止－自行變換商標或加附記使用/328
爭點02/商標廢止－何謂無正當事由未使用商標已滿三年者？/330
爭點03/商標廢止－商標名稱通用化/332
爭點04/商標權之限制－善意先使用原則/334
爭點05/商標法第36條第1項第3款所稱善意使用，該善意先使用之人，能否將其善意先使用商標之法律上利益授權他人使用？/338
爭點06/商標權之限制－指示性合理使用之判準？/340
爭點07/經銷商／零售商為轉售或促銷商標權人已同意流入市場附有商標之真品時，除真品本體外，如使用商標權人之商標另行刊登廣告或發行型錄促銷時，是否侵害商標權？/342
爭點08/商標權之限制－真品平行輸入與權利耗盡原則/345
爭點09/商標權之限制－商標反向假冒行為是否適用權利耗盡原則？/348
爭點10/商標權之移轉－登記對抗制度之要件與商標權二重讓與之法律效力/350
爭點11/商標授權－未經專屬或非專屬授權登記之效力？/352
爭點12/商標權之限制－商標之戲謔仿作/355
第五章｜商標權之侵害與救濟/358
爭點01/一般侵害商標權之行為判斷－基於行銷目的之認定/359
爭點02/一般侵害商標權之行為判斷－商標商品化是否構成商標權侵害？/362
爭點03/民事請求權之態樣－除去侵害、防止侵害請求權是否須具備故意過失之主觀要件？/366
爭點04/民事請求權之態樣－銷毀請求權之比例原則適用/368
爭點05/民事請求權之態樣－損害賠償請求權之認定/370
爭點06/擬制侵害商標權之行為判斷－著名商標之減損其識別性及價值判斷/376
爭點07/擬制商標權侵權與一般商標權侵權之區別實益及其缺失？/379
爭點08/刑事責任態樣－商標法第95條與第97條之競合關係/382
爭點09/行為人於舊法時期以他人已註冊之著名商標作為公司名稱並為設立登記，則修法過後，著名商標權人請求排除侵害之法律依據，應以設立登記時之舊法或新法為斷？/385
第肆編　營業秘密法
第一章｜營業秘密之保護要件/389
爭點01/A公司購入競爭對手之最新產品後，逆向還原分析該產品之成分、設計及結構比例，並依此開發出更進階之產品。A公司之行為是否構成營業秘密侵害？/391
爭點02/A公司之主打商品為「漢方養生鱘龍魚湯」，該產品之中藥、食材之內容、比例，及如何按一定烹煮時間之製作時程，僅保存於董事長甲之電腦檔案內，且只有甲擁有開機密碼。試問，系爭製程配方是否屬營業祕密法所保護之營業秘密？/393
第二章｜營業秘密之歸屬與應用/396
爭點01/甲任職於A公司從事研發工作，於研發進行到一半時離職，並將未完成之研發帶到B公司繼續進行並完成，則該研發成果是否為營業秘密？歸誰所有？/399
第三章｜營業秘密之侵害與救濟/401
爭點01/甲受聘於A公司之研發部門，與A公司間所簽訂之僱傭契約包含保密義務。甲離職時將自己參與研發且列為公司密件之資料，重製後帶到B公司使用，有無營業秘密法上之民、刑事責任？/412
爭點02/甲受聘於A公司之研發部門，A公司規定僅有管制名單中之研發人員得接觸研發資料。甲離職前，A公司告知甲應銷毀其所留存之研發資料，但甲為延續自己累積之經驗，也確信不會將資料提供給下一個公司，遂私自保留檔案供自己日後參考之用。甲有無營業秘密法上之民、刑事責任？/416
爭點03/A公司派員工甲進入對手B公司臥底，取得B公司研發新產品資料後，隨即離職返回A公司。甲與A公司之行為，是否構成營業秘密侵害？有無民、刑事責任？/420
爭點04/甲為A公司之員工，任職期間，甲已完成新產品之產品定位、行銷計畫及市場策略之規劃，預計明年上市。離職後，甲赴B公司任職，B公司旋即推出一款產品，而與A公司未上市之新產品極為相似。若甲、B公司有侵害甲之營業秘密，則有何民、刑事責任？/424
爭點05/甲為A公司之員工，知悉公司生產產品之方法，該方法並非一般業界所知悉，並經A公司以合約、資訊安全系統等方式保密。甲離職後，跳槽到中國的B公司，並將該方法洩漏給B公司使用，則甲有何刑事責任？/428
第伍編　公平交易法
第一章｜公平交易法之規範對象及除外規定/433
爭點01/行使權利之正當行為？/434
第二章｜限制競爭/435
爭點01/甲、乙、丙三家事業於國小教科書市場占有率達3/4以上，且每一家事業上一會計年度事業總銷售金額均達10億以上，是否屬公平交易法上之獨占事業？/437
爭點02/事業甲在A商品相關市場上居於獨占地位，以其經銷商乙曾同時經銷販賣甲之競爭對手丙事業所生產之A商品為理由，不予乙優惠價格，致乙不敵競爭生意大幅滑落，甲之行為在公平交易法上如何評價？/439
爭點03/在A商品市場，甲公司占該市場總銷售金額30%，其競爭者乙公司占15%，嗣甲公司出資取得乙公司有表決權股份32%，此行為在公平交易法上如何評價之？/443
爭點04/臺灣省砂石商業同業公會聯合會多次召開會議、協議訂定各區砂石價格表，並交由各縣市砂石商業同業公會參考實施，是否構成公平交易法上之聯合行為？/447
爭點05/在A商品市場，甲公司占該市場總銷售金額30%，其競爭者乙公司占15%。又製造A商品時必須有B原料，B原料是由丙、丁、戊三家公司生產。甲、乙約定僅向丙購買B原料，而不再與丁、戊繼續交易。此行為在公平交易法上如何評價？/450
爭點06/公平會以九家民營電廠「透過意思聯絡方式，聯合拒絕調整與台電公司之購售電費率，足以影響發電市場之供需功能」為由重罰之，所謂「意思聯絡方式」究係何指？/452
爭點07/因生乳收購價格調漲，於鮮乳市場有高達八成市占率之A、B、C公司，陸續通知下游經銷商調高參考建議售價，且三家公司之產品一致上漲6元，是否構成公平交易法上之聯合行為？/454
爭點08/甲代理多家進口食品，A為其經銷商。今A進行優惠活動，遭甲要求應立即停止，並依甲所訂之建議售價出售商品。A置之不理，數日後，甲即通知A不再供貨，因為A之促銷行為違反報價單上所載明之「銷售價格必須以本公司建議售價為準」條款。甲之行為是否違反公平交易法？/461
爭點09/蘋果公司要求我國電信業者就其所生產之iPhone系列手機產品所定售價，須經其批准後，始得販售，此行為是否違反公平交易法？/463
爭點10/市占率33%之甲百貨其專櫃廠商表示「凡至乙百貨設櫃，必遭撤櫃處罰」，是否違反公平交易法？/465
爭點11/銷售金額占全台灣量販店業總銷售金額30%之A公司，要求供貨廠商於A公司營業據點每年業績成長10%時，應按其成長銷售量之1%乘上該商品之供貨價格給予公司回饋金，否則即不販賣其商品。此行為在公平交易法上如何評價？/467
爭點12/甲在A商品相關市場之總銷售金額中占有15%之市場占有率，以其經銷商乙對其不忠誠，曾同時經銷販賣甲之競爭對手丙事業所產生之A商品為理由，於賣給乙A商品時，其價格不予優惠，而對僅經銷販賣甲所生產A商品之其他經銷商，則給予折扣優惠，致乙不敵其他經銷商之競爭而生意大幅滑落，在公平交易法上如何評價之？/469
第三章｜不公平競爭/471
爭點01/甲公司為促銷端午節粽子，刊登廣告並附有精美照片以吸引購買，但粽子之蛋黃明顯較照片小，亦無照片上有的魷魚，甲之行為在公平交易法上如何評價？若消費者向公平會提出檢舉，該委員會應依據何種標準或原則處理此類案件？/473
爭點02/A公司在報紙上刊登A公司商品與B公司商品之比較廣告，陳述A公司商品品質優良精巧，等同甚至超越B公司商品之卓越品質，而價格僅為其一半，惟並未附具客觀可信之科學評比數據，A公司之行為在公平交易法上如何評價之？/475
爭點03/著名之麥氏企業以「紅底黃色雙拱門M字」圖形在我國註冊商標，其各店面常有紅黃條紋之小丑。A之連鎖小吃店以「藍底白色正M字」圖形並加上「傳統台式小吃」六個黑體中文字作為表徵，並在其各店面也豎立藍白條紋之小丑，在公平交易法上如何評價？/479
爭點04/甲公司為打擊競爭對手乙公司，聘請寫手於網路上刊登「甲乙客運比一比」、「乙客運柴油味好重，好怕汽車變火燒車」、「乙司機邊開車邊手遊」等不實內容，此行為在公平交易法上之評價為何？/483
爭點05/銷售金額占全台灣量販店業總銷售金額30%之A公司，要求供貨廠商於A公司營業據點在全台灣地區每增加一家，應給付A公司慶賀金新台幣十萬元，增至第五十五家時應再給付「55雙伍」慶賀金二十萬元；增至第六十六家時應再給付「66大順」慶賀金六十萬元，否則即不販賣其商品。此行為在公平交易法上如何評價？/487
爭點06/A公司印製及散發服務通知單，使民眾誤認其與所屬轄區導管瓦斯公司為同一經營主體，並假藉瓦斯安全檢查名義行銷售瓦斯安全器材之實，此行為在公平交易法上如何評價？/489
爭點07/A公司於平面媒體刊載「Jumellea+纖奈兒山茶花精粹」瘦身產品廣告，廣告中大量使用香奈兒公司「CHANEL」、「N°5」商譽表徵有涉之文句，此行為在公平交易法上如何評價？/491
爭點08/A公司在甲報紙刊登其商品與B公司商品之比較廣告，B公司認為該比較廣告不實，遂委託律師出具存證信函致出版發行甲報紙之公司，強調其報紙所登載之該則比較廣告不實，並要求不再刊登該則比較廣告，否則將採取法律行動，B公司之行為，在公平交易法上如何評價之？/493
第四章｜法律責任/495