新刑法總則

林鈺雄

台灣新北市人。台灣大學法律系、法研所畢業，司法官、律師考試及格。1993 年9 月赴德留學，追隨駱克信（Claus Roxin）教授攻讀刑事法，並以「法官保留及對刑事訴訟上基本權干預之救濟」為論文題目，於1998 年獲頒慕尼黑大學法學博士學位。2005 年獲德國宏博基金會（Humboldt-Stiftung）研究獎勵金資助，再赴德深造半年，以歐洲刑事法之整合趨勢為研究範圍。

作者現為台灣大學法律學院專任教授，主要學術著作包括：《檢察官論》（1999）、《刑事法理論與實踐》（2001）、《搜索扣押註釋書》（2001）、《嚴格證明與刑事證據》（2002）、《刑事程序與國際人權(一)》（2007）、《干預處分與刑事證據》（2008）、《刑法與刑訴之交錯適用》（2008）、《刑事程序與國際人權(二)》（2012）、《最高法院刑事裁判評釋》（2013）、《刑事程序與國際人權(三)》（2019）、《刑事訴訟法實例解析》（2023年6版）、《沒收新論》（2023年2版）及《刑事訴訟法(上)(下)》（2023年12版）。

主編書籍除各式法典外，包括《人權之跨國性司法實踐—歐洲人權裁判研究(一)(二)(三)(四)》（2007/2008/2011/2012）、《最高法院之法治國圖像》（2016）及《沒收新制(一)(二)(三)(四)(五)》（2016/2016/2019/2019/2020）等。

十一版序

本書於2022年9月第十版出版後，相關立法又經數度修正（變動條次：§§10, 91-1, 302-1, 319-1～319-6, 339-4），本版配合新法更新相關敘述。另，本版增錄近一年來重要實務見解（挑選至2023年6月），包含憲法法院判決（111憲判18、112憲判5、112憲判8）、大法庭裁定（如110台上大3997）及最高法院其他重要裁判，參考文獻部分僅小幅更新。

從近年來本書增修選錄的最高法院見解，不難窺見我國刑事實務的「典範移轉」現象。例示數則重要發展：因果關係／客觀歸責議題，最高法院近年來已經逐漸脫離傳統相當因果關係之窠臼，逐步採納本書提倡之客觀歸責審查體系，如110台上5318、111台上4258援引客觀歸責之第三段規則來解決「購毒者濫用過量毒品致死，販賣毒品是否成立殺人罪」（被害人自我負責領域）及消防員受困火場殉職（第三人負責領域）之問題。再如，111台上3235就正當防衛現在性認定，改採本書預備最後階段之有效理論。又如，不能未遂，本書及主流學說主張之「重大無知」基準，實務新例110台上3511、111台上1616皆已採納。此外，正犯與共犯之區別理論，最高法院新例趨勢如110台上837，揚棄傳統的主客觀擇一標準說，改採本書及通說提倡多年的犯罪支配理論。最為難能可貴的是競合論的實務新發展，從108台上3615、109台上3437到最新出爐的111台上787，最高法院逐漸擺脫超過一甲子的傳統罪數三分說的束縛，開始建立「行為數→犯罪數」的競合論審查體系。至於沒收新制後之裁判，最高法院新例動向可謂與主流學說，亦步亦趨，如此次增錄的111台上2795（過苛條款）、111台上5006（第三人沒收類型）及112台上163（犯罪報酬）等。

2023 年夏至於雪山山麓

第一章　序說刑法 1
　壹、刑法是什麼？ 4
　貳、犯罪與刑罰 7
　參、刑罰目的何在？ 13
　肆、刑法之雙軌制裁體系 20
　◎自我評量 31

第二章　刑法之運用與解釋 33
　壹、罪刑法定原則 36
　貳、刑法之解釋 46
　參、刑法之效力範圍 58
　◎自我評量 84

第三章　犯罪之基本類型 87
　壹、故意犯V.過失犯 89
　貳、作為犯V.不作為犯 90
　參、行為犯V.結果犯 91
　肆、實害犯V.危險犯 100
　伍、繼續犯V.狀態犯 104
　陸、一般犯V.特別犯V.己手犯 107
　柒、單一犯V.結合犯 109
　◎自我評量 110

第四章　行為與行為理論 111
　壹、犯罪行為的基礎：人類行為 113
　貳、行為理論 116
　參、附論：法人犯罪能力 124
　◎自我評量 126

第五章　構成要件之概念與學說 127
　壹、構成要件之概念 129
　貳、構成要件之學說 130
　參、基本構成要件及其變體 137
　肆、不法構成要件之要素 140
　◎自我評量 147

第六章　客觀不法構成要件－因果關係與客觀歸責 149
　壹、客觀不法構成要件概說 152
　貳、行為與結果之因果關係 154
　參、行為與結果之客觀歸責 162
　◎自我評量 180

第七章　主觀不法構成要件－構成要件之故意與錯誤 183
　壹、主觀不法構成要件概說 187
　貳、構成要件故意之型態 190
　參、構成要件之故意要素與對應關係 201
　肆、構成要件錯誤 209
　◎自我評量 220

第八章　違法性總論 223
　壹、違法性概說 225
　貳、阻卻違法事由概說 231
　◎自我評量 238

第九章　阻卻違法事由各論 239
　壹、正當防衛 244
　貳、緊急避難 264
　參、依法令之行為 277
　肆、業務上之正當行為 283
　伍、得被害人之承諾（超法定阻卻違法事由） 285
　◎自我評量 290

第十章　罪責（有責性） 293
　壹、罪責概說 296
　貳、罪責理論 299
　參、罪責要素 301
　肆、原因自由行為 312
　◎自我評量 324

第十一章　不法與罪責以外之犯罪成立要件 325
　壹、概說 326
　貳、客觀處罰條件 327
　參、個人排除及解除刑罰事由 329
　◎自我評量 332

第十二章　刑法上之錯誤 333
　壹、錯誤理論概說 336
　貳、關於犯罪構成事實之錯誤 339
　參、關於禁止規範之錯誤 340
　肆、關於阻卻違法事由之錯誤 345
　伍、關於寬恕或減輕罪責事由之錯誤 352
　陸、關於不法與罪責以外之犯罪成立要件的錯誤 353
　◎自我評量 354

第十三章　犯罪之階段－預備、未遂與既遂 357
　壹、故意犯罪行為之階段 361
　貳、預備犯 364
　參、未遂犯 366
　肆、不能未遂（犯） 378
　伍、中止未遂（犯） 385
　◎自我評量 400

第十四章　正犯與共犯 403
　壹、正犯與共犯之概說 411
　貳、正犯與共犯之區別 417
　參、正犯 424
　肆、（狹義）共犯 461
　伍、正犯與共犯之特殊問題 493
　◎自我評量 500

第十五章　過失之作為犯 505
　壹、過失作為犯之概述 509
　貳、過失作為犯之構成要件 515
　參、過失作為犯之違法性：以正當防衛為例 530
　肆、過失作為犯之罪責 533
　◎自我評量 534

第十六章　故意與過失之不作為犯 537
　壹、不作為犯之概說 541
　貳、不純正不作為犯之構成要件 555
　參、不作為犯之違法性／義務衝突 560
　肆、不作為犯之罪責 563
　伍、不作為犯之行為階段 564
　陸、不作為犯之參與型態（正犯V.共犯） 568
　◎自我評量 571

第十七章　犯罪之競合－行為與犯罪之單數與複數 575
　壹、競合論概說 584
　貳、行為單數V.行為複數 591
　參、行為單數之犯罪競合 613
　肆、行為複數之犯罪競合 632
　◎自我評量 643

第十八章　犯罪之法律效果－刑罰、保安處分與沒收 649
　壹、刑罰之種類 656
　貳、刑罰之適用 660
　參、刑罰之執行 681
　肆、保安處分及其執行 697
　伍、處罰之障礙 706
　陸、其他法律效果：沒收新制 714
　◎自我評量 736

◎附錄：新刑法立法理由 740
◎附錄：新刑法立法理由（沒收） 780
◎參考文獻 799
◎圖表索引 823
◎法條及關鍵字索引 826