異見的自由：美國憲法增修條文第一條與言論自由的保障

言論自由是民主政府合法性的泉源。
也是約束政府惡行最有效的機制！

然而，面對仇恨、歧視、猥褻、侵犯隱私的評論與報導，
在尊重言論自由與保障其他價值之間，我們該如何抉擇？

有「美國第十位大法官」之美譽的兩屆普立茲獎得主，
從美國憲法增修條文第一條的詮釋與應用，
探索言論自由的保障從何而來？言論自由的範圍以何處為界？

「人民有言論、新聞與出版的自由，政府不得任意限制或剝奪。」這樣的概念，在今天世界的民主國家，已經成為政治生活中想當然耳、不容挑戰的一部份。而美國國會於1791年通過的「憲法增修條文第一條」，對當代言論自由的思想與實踐發揮了巨大的啟迪效果，且讓美國超越了西歐等其他民主國家，成為對言論自由的保障最堅定、最鞏固的國家。譬如，任何尋常百姓的一句話、作家的一則評論、新聞媒體的一篇報導，除非能引發「明顯且立即的危險」，都不該受到任何事前的審查或事後的懲處。政府或公眾人物除非能證明被告蓄意撒謊、或是大意輕忽，否則無法以誹謗陷人於罪。這是1919年的霍姆斯大法官與1964年的蘇利文案留下的兩項重大典範。

然而，如果我們回顧歷史，就會發現當代言論自由的保障其實經過漫長的發展，並非一蹴可幾。「憲法增修條文第一條」通過之初並未受到重視，美國仍出現禁止詆毀政府、侮辱國家元首的《反煽動法》。在第一次世界大戰時，威爾遜總統通過的《間諜法》禁止任何反戰或「對國家不忠」的言論。之後，美國政府仍然常以事涉國家機密、威脅國家安全等理由，對新聞報導、採訪與評論進行打壓……

《異見的自由》作者安東尼‧路易斯是聲譽卓著的資深司法記者。在本書中，他首先帶領讀者走進「增修條文第一條」誕生的歷史現場，探討美國憲法起草人麥迪遜等建國先賢之所以極力爭取、捍衛言論自由的理由，進而從過去兩百多年來的司法爭議、雙方辯辭，以及一樁又一樁最高法院大法官的判決當中，探索「增修條文第一條」之立法宗旨，並如何在無數的作家、記者、出版商、異議分子的努力抗爭下，擴大其對人民「思其所欲、言其所思」之權利的保障。

然而，享有「美國第十位大法官」之美譽的安東尼‧路易斯亦強調，言論自由不該無限上綱，而必須與民主社會中的其他重要價值與利益相互調和。譬如，當新聞採訪報導的權利與個人保障其隱私不被侵犯的利益相衝突時，孰輕孰重？法院為了公正的審判，難道沒有權利要求媒體記者公布其消息來源嗎？此外，為了保護弱勢族群而限制仇恨、歧視言論的規範，不該獲得比言論自由更多的尊重嗎？在諸多重大爭議上，路易斯亦表達了對大法官決議有所不同的立場。

透過對思想脈絡的分析與法庭攻防的爬梳，《異見的自由》不僅是對美國憲法精神與言論自由之真諦極為精彩的發揚，幫助我們瞭解到為何「我們憎惡的思想也應享有自由」，亦是對當代社會諸多重大多元、矛盾價值的深刻探討。任何一位關心民主社會能如何透過理性的法律來解決社會衝突、保障基本人權與多元價值的現代公民，皆應詳讀本書。

★★本書中關於「增修條文第一條」之重要立法與判決★★
◎1735年，曾格案：首起保障新聞自由的案件，逐步確立媒體有對政府官員進行批評的自由。
◎1791年，美國憲法增修條文第一條通過，禁止國會立法剝奪言論與出版自由。
◎1798年，美國憲法之父詹姆斯‧麥迪遜在《維吉尼亞決議案》中指出：「自由檢驗公職人員與公共措施」是美國政治制度的基礎。
◎1919年，申克訴合眾國案：霍姆斯大法官指出，言論若有造成明顯且立即的危險之虞，才應受懲處的判決準則。
◎1929，合眾國訴施維默案：霍姆斯大法官在意見書中寫道：「我們憎惡的思想也應享有自由。」
◎1930年，尼爾訴明尼蘇達州案：保障新聞媒體有權利對政府作為、失職和犯行進行批評。在此案之後，確立了新聞報導有免於事前限制的自由。
◎1931年，史通伯格訴加州案：除了言語之外，象徵性言論也受增修條文第一條保護。
◎1941年，布里奇斯訴加州案：大法官布萊克倡議，增修條文第一條的立意在於賦予美國人民比英國在言論自由上更為堅實的保障。
◎1964年，紐約時報訴蘇利文案：終止誹謗政府會受罰的歷史。
◎1967年，時代雜誌訴希爾案：高舉「知的權利」的地位凌駕隱私權之上。在文明社會的生活中，必定得有向大眾揭露隱私的必要。
◎1969年，布蘭登堡訴俄亥俄州案：最高法院對鼓吹暴力或犯罪的行為提出新的檢驗標準。除非言論有煽動他人立即犯罪，且有可能促成立即犯罪，否則不得懲罰。
◎1990年，合眾國訴艾希曼案：最高法院裁定《國旗保護法》違憲，因為表達政治立場之自由正是美國憲法意欲保障的自由。
◎2002年，明尼蘇達州共和黨訴懷特案：法官候選人得以公開表達對敏感議題的個人意見。法院政治化即使日趨嚴重，也是我們維護言論自由的體制必須付出的代價。

安東尼‧路易斯（Anthony Lewis, 1927-2013）
美國資深司法記者、兩屆普立茲獎得主。曾長期擔任《紐約時報》特約撰稿人（1969-2001），並陸續在哈佛大學法學院、加州大學、伊利諾大學、奧勒岡大學、亞利桑那大學等校任教。自1982年起，在哥倫比亞大學擔任客座教授，講授憲法增修條文第一條與新聞自由。當他於2013年8月以86歲之高齡去世時，《紐約客》雜誌在為他而寫的追悼中將他譽為美國的「第十位大法官」。

1964年時他出版的《基甸的號角》（Gideon's Trumpet）記錄了改變美國司法體制的基甸訴溫賴特案（Gideon v. Wainwright）。另著有《十年人物：第二次美國革命》（Portrait of a Decade: The Second American Revolution）、《不得立法侵犯：蘇利文案與言論自由》（Make No Law: The Sullivan Case and the First Amendment）。

林凱雄
三腳渡人，英、法文譯者，自由撰稿人。譯有《改變世界的100本書》、《文學大數據》、《下流世代》、《為什麼傷心的人要聽慢歌》等書。

導讀──林子儀（前大法官、台大法律系兼任教授）
推薦序──尤美女（律師、前立法委員）、杭之（政論家、《美麗島雜誌》主編）──專文推薦
捍衛自由、聯合推薦──朱家安（哲學作家）、沈伯洋（台北大學犯罪學研究所助理教授）、何榮幸（《報導者》創辦人暨執行長）、林榮基（銅鑼灣書店創辦人）、胡元輝（中正大學傳播學系教授）、楊翠（東華大學華文系副教授）

學者專家好評
★尤美女（律師、前立法委員）：「何謂『言論自由』，在本書《異見的自由》有許多深刻和具脈絡的討論。書中回溯了美國憲法增修條文第一條至今對於言論自由的定義、言論自由的界線、和其他權利與罪行之間的關係……面對民主自由可能被用來破壞民主自由的顧慮，美國兩百年來對言論自由的反覆論辯，也許可以給我們一些啟發。」
★朱家安（哲學作家）：「十八世紀末，美國通過憲法增修條文第一條，然而隨後每五十年，美國言論自由的實際保障範圍都不同。這些差異並不是政府武斷為之，而是大法官以增修條文為基礎，符應當下思想去思考和辯論的結果。《異見的自由》記錄美國言論自由兩百年來的辯論和變遷，理解美國的過去，我們能更明智決定臺灣的未來。」
★何榮幸（《報導者》創辦人暨執行長）：「美國憲法增修條文第一條雖然早在1791年就已通過，但直到超過一個世紀之後的1964年，美國法院才確立了人民不會因為批評政府而入罪的原則。本書深刻描繪了美國歷代法官的精彩思辨，多元見解的碰撞與激盪令人仰慕折服。本書更告訴我們，美國憲法增修條文第一條之所以成為全球言論自由標竿，不在於憲法條文寫了什麼，而在於媒體、公民、法官在具體實踐上做了什麼。唯有秉持公眾利益持續爭取，在關鍵時刻發揮勇氣堅守核心價值，言論自由才會在生活中真正落實。」
★杭之（政論家、《美麗島雜誌》主編）：「曾獲得兩屆普立茲獎的美國資深司法記者與公共知識分子安東尼．路易斯所著的《異見的自由》一書，是一本值得向關心這個議題的讀者推薦的書……他讓我們看到美國一代一代的記者、作家、公民勇於挑戰主流權威，讓我們看到勇於任事而又有著創見的法官如何詮釋、運用憲法增修條文第一條造就今日美國這個自由非凡的國家，而且這種對美國立國基本大法不斷的詮釋，還一直沒有停止。」
★胡元輝：「對於台灣人民而言，言論自由曾經如同天邊彩霞，遙不可及，無從享有。如今，言論自由已是眼前花紅，伸手可及，無所驚豔。但，花簇可凋，嫣紅可萎，眼前美景仍有可能淪為天邊幻影，人間並無唾手可得的天堂。『在歷史的長河中，個人都在不斷抵抗壓迫、力求表達自我。』《異見的自由》這本書讓我們重新省思言論自由並非理所當然，亦非天經地義。若無勇氣捍衛，自由終將淪喪；若無創意磨礪，自由終將遠去。
《紐約時報書評》：「這本書道出了20世紀無畏的大法官打造憲法增修條文第一條的英勇事蹟。」
《經濟學人》：「路易斯深入淺出地介紹了言論自由的歷史與保障範圍——這本書簡明扼要且字字珠璣。」
《洛杉磯時報》：「大法官的意見具有法律效力，路易斯於是著眼於文字之下，仔細地審視了許許多多的大法官的經驗與價值觀。他最終寫出了一本關於增修條文第一條的簡史，深富啟發且振奮人心。」
《基督科學箴言報》：「路易斯以深受他的讀者推崇的迷人寫作風格，結合他對增修條文第一條的法理與歷史的豐富知識。在這個針鋒相對的年代，當不同的意見與開放的辯論成了爭議，路易斯敦促我們記住言論自由在我們的民主政府中發揮了重要的作用。」
《普羅維登斯日報》：「很難想像一本關於法律史的書竟如此令人愛不釋手，但這本書確實如此。最高法院的法官的判決形塑了我們的國家，而在這過程中，他們堅守原則，但也變得自相矛盾。目前尚未解決的許多問題在這本書中呼之欲出，而這提醒了我們，即使在我們閱讀的當下，對增修條文第一條的解釋與應用仍持續在變化。」

 

 

名人推薦
導讀：林子儀
推薦序：尤美女、陳思穎
推薦序：杭之
附錄：美國憲法增修條文第一條全文
附錄：歷任美國最高法院首席大法官
序言
第一章：故事的起點
◎1791年12月15號，在必需的最後一州維吉尼亞州批准後，其餘十項增修條文均納入憲法……
第二章：「可憎或可鄙」
◎「這是在公然牴觸自由檢驗公職人員與公共措施的權利，以及人民就此類議題自由交流的權利，遑論自始至終，這樣的交流理應是各種其他權利唯一有效的屏障……」──詹姆士．麥迪遜
第三章：所有的生命都是一場實驗
◎「對事實最好的試煉，是在市場競爭中發揮思想的力量使人接納，而該事實也是人可以安心實現己願的唯一根據……」──霍姆斯大法官
第四章：定義自由
◎「針對公共議題的辯論極可能包含對政府與公家官員的尖銳抨擊，其用詞激烈、苛刻，有時也令人不快。然而這樣的辯論應該不受約束、活躍而開放，這是我國堅決維護的價值……」──布倫南大法官
第五章：自由與隱私
◎「隱私權不僅是個人人身、住所、資料與財產獲得隱蔽的權利……是不受外界干擾的權利，是個人自由選擇如何生活的權利，是免受攻擊、干涉或侵犯的權利……」──方特斯大法官
第六章：媒體特權？
◎「吾人得體認，那就是新聞媒體如同其他機構，必須與各種社會重大利益相互調適。」──布倫南大法官
第七章：恐懼本身
◎「愛國情操正如自由，多少罪愆假其名而行之！這樣的狂熱在每個時代都帶來追捕異端與焚燒女巫者，也是偽善人士最愛的面具，用以粉飾他們缺乏的那種美德。」──鮑金法官
第八章：「另一人的抒情詩」
◎「藝術、文學或科學作品對『性』有所著墨，這本身不是將其排除在言論與新聞自由的憲法保障之外的充分理由。『性』是人類生活強大且難解的動機，自古以來無疑都是引人入勝的主題，也是人類利益與公共關切的重大問題之一。」──布倫南大法官
第九章：「流民與法外之徒」
◎「創立我國政府之先賢深明海外對良知與言論壓迫無度的歷史，無論英格蘭或他國皆然，增修條文第一條即此一認知之確證，其立意乃是避免此類壓迫見於本國。」──布萊克大法官
第十章：我們憎惡的思想
◎「這其中的重大危險在於，我們打著杜絕偏執的名號，最終可能杜絕所有的批評。」──《經濟學人》
第十一章：權益的平衡
◎「政府不可為個人決定他們宣揚政治觀點的支出是否屬浪費、過量或不智。」──最高法院意見書
第十二章：思想的自由
◎「人如果勇敢而自立，也相信民主治理應用自由且無懼的推論所煥發的力量，言論就不可能帶來任何明顯且立即的危險……」──布蘭迪斯大法官
謝辭
註釋
索引

我們美國是天底下最直言不諱的社會。美國人思其所欲、言其所思的自由，比別國人民都寬廣，在今日又比過去更自由。我們既能揭發政府機密，也能透露臥房私隱。我們既能譴責我國統治者，也能互相譴責，而不太需要擔憂後果。不論是印刷品、廣播，或是在網路上，法院要阻止任何我們想發表的東西，幾乎毫無可能。各種言論不論是充滿仇恨或驚世駭俗、出於政治或藝術表達，幾乎都能自由地進入意見市場。
其他我們認為與美國相仿的國家，對於能發表的內容有多上許多的限制，英國就是個例子。為什麼我們與眾不同？我們非比尋常的自由從何而來？通常的答案是「憲法增修條文第一條」（the First Amendment）。美國憲法這條增修條文寫道：「國會不得制訂法律……剝奪人民言論及新聞出版之自由……」（Congress shall make no law . . . abridging the freedom of speech, or of the press. . . .）。
不過我們非凡的自由不能說是源於上引寥寥數字本身，因為曾有數十年的時間，這段話並未保護批判性言論。一七九八年，美國憲法納入增修條文第一條僅僅七年後，國會就通過了一部法案，懲處對總統的不敬評論；數名編輯因為嘲諷約翰‧亞當斯總統而入獄。一百年後，在另一條國會法令規定下，有人因為批評伍德羅•威爾遜總統的政策決定被判二十年監禁。
現今美國的每一位總統都是批評譏諷的對象。而即使是最刻薄的批評，我們都無法想像發言者會因此入獄。如果有人想就此提告，法院也會以違反增修條文第一條為由拒絕審理。所以說，關於這段言論與新聞出版自由的條款，有些改變發生了，它的意義已不同以往。更精確地說，是大家對這段文字的認知有所改變，不論法官或公眾皆然。
這麼說是要開一扇門，邀人來欣賞一個不可思議又意義非凡的過程：對於我們立國基本大法的詮釋，一直在不斷變動。前首席大法官查爾斯‧伊凡斯‧休斯（Charles Evans Hughes）曾說：「我國依憲法治國，不過憲法是什麼，由法官說了算。」這在今日聽來，可能像是在諷刺右翼評論家所謂的「司法積極主義」（judicial activism）。不過休斯說這話的時間是一九〇七年，三年後他首度被任命為最高法院大法官，而他自認說出的是再自然不過的道理。有人得負責解讀我國於十八世紀制訂的憲法與其增修條文，而在我們已然建立的司法體系之下，這是法院的職責。
法官不是在與世隔絕的狀態下行事，而是受社會氛圍之影響，反過頭來，社會也可能受法院的說法影響。所以說，在界定憲法規約範圍的過程中，歷史、法律與文化都發揮了效應。
我們今天說憲法增修條文第一條保障我們的自由，指的不只是那段簡短的文字，也包括林林總總的一整套相關法條，而之所以會有這些條文，是法官應用增修條文第一條處理呈庭的種種爭議後，點滴累積的成果。當異議人士焚燒國旗以抗議官方政策，這是受增修條文第一條保護的表達形式嗎？政治宣傳開支是否能視為受保護的「言論」，免受監管？如果政治人物遭到不實中傷，能夠以名譽受損為由請求賠償嗎？
要回答這類問題，法院會參考先前的法官對相關爭議有過怎樣的意見。每個判決都成為別人的先例。這種行事原則叫做「普通法」（common-law method），因為數百年來，英國與後來的美國法官都是根據所謂的「普通法」規則建立起財產、合約與各類事務的規範：法律不是由明確的成文法條（statutes）來定義，而是視司法裁決（judicial decisions）而定。
用這種方式定義我們的基本大法，過程高潮迭起，論及憲法增修條文第一條更是無與倫比。這齣好戲自一七九一年拉開序幕，至今方興未艾，是一則說不盡的故事。增修條文第一條向法官與我們旁人拋出許多深刻的問題。我們究竟希望社會不受管控到什麼程度？自由與秩序之間的界線該如何畫定？「不得制訂法律」限縮言論與新聞出版自由的要求，真的是絕對的嗎？在本書中，我將從法律與社會的角度探索增修條文第一條的意義，也會論及前述的其中幾個問題。
在一個以法律為本的政治體系裡，憲法增修條文第一條的故事顯示了法官的角色有多麼關鍵。如同詹姆士‧麥迪遜與其他制憲諸賢所言，在共和體制之中，選民擁有至上的主權。不過，我們不能寄望一時的政治多數派來闡述憲法的根本價值，尤其當這些多數人的切身利益與這些價值衝突時，更不可仰仗──以史為鑑，這種衝突確實不時發生。法官的任期長，又有職責在身，必須有超越須臾黨派之爭的遠見，所以處於為更深刻之價值發聲的最佳位置。
這也是美國經驗教我們的事。第二次世界大戰以前，在政府治理架構中賦予法院（尤其是最高法院）顯要地位，是美國獨有的作法。在過去，不曾有其他民主社會的憲法是由法官來執行。英國與其帝國境內奉行議會主權（parliamentary supremacy）的準則，議會的決定（無論多麼歧視與不公）就是法律。不過二十世紀的暴政引發了變革。
在一九九八年的一場演說中，時任以色列最高法院院長的阿倫‧巴拉克（Aharon Barak）解釋了這種改變。他說，民眾在過去認為，對基本價值的尊重「可以仰賴大多數人的自我約束來保障」，但納粹帶來的教訓是，一定要「對多數派的權利加諸正式限制。過去我們認為『不應該做』的事，應該被正式明訂為『法律禁止』。」
各國因此陸續採行了憲政民主制（constitutional democracy），讓法官為基本議題做最終的解釋。先是在法國這類具有深厚共和基礎的國家，接著是重建後的德國。之後，許多英國前殖民地也加以跟進，尤其是印度與南非。歐洲國家也採納了《歐洲人權公約》（European Convention on Human Rights），以歐洲人權法院（Court of Human Rights）為執法單位。最終就連英國也同意，該國的法院應該受《歐洲人權公約》管轄。
從憲法增修條文第一條的歷史可以看到，僅僅把保障條款寫進憲章，不能確保它會得到執行，畢竟在美國也是過了超過一世紀的時間，法院才開始保護異議分子與出版人免於官方壓迫。或是換個說法，法官要兌現增修條文第一條許下的基本承諾，也就是讓美國成為享有言論與新聞出版自由的國家，也需要時間。時間、創造力與勇氣，缺一不可。怯於任事又缺乏創見的法官，無能造就今日美國這個自由非凡的國家。
各人依己意言說與著述的自由，是民主體制中不可或缺的必要條件。歐洲人權法院的法官之所以體悟到這一點，是因為他們在一九八六年審理了一件案子，事關批評政治領袖的權利。他們也不是在象牙塔中琢磨這件事，而是根據了美國的經驗與判例。
奧地利記者彼德‧麥可，林真斯（Peter Michael Lingens）撰文批評某位政治人物是「卑劣至極的投機分子」，該名政治人物控告林真斯誹謗，而奧國法院判原告勝訴、可獲損害賠償。歐洲人權法院接獲林真斯申訴後，認為奧國法院的毀謗判決違反人權公約──公約中保障言論自由的條文。人權法院表示，言論自由「是民主社會必要基礎之一……它不只適用於受歡迎或不得罪人的『資訊』與『想法』……也適用於使人不快、震驚與困擾的那一些。這是必須的要求，否則社會就無法多元、寬容與開放，也就不會有『民主社會』。」換句話說，如同美國最高法院大法官小奧利弗•溫德爾•霍姆斯（Oliver Wendell Holmes Jr.）所言，「我們憎惡的思想也應享有自由」。
如同增修條文第一條的例子，當某一憲法條款沒有明確可辨的歷史，制訂者也沒有相關討論可供世人明白他們的意圖，法官是怎麼開始根據這個條款的文字為現實案例下判決？這個主題有無窮盡的討論。但有一件事情真確無疑：再怎麼大膽的法官也是社會的一分子，受社會氛圍所影響。這裡就有個明顯的前例：因為納粹的經歷，更多美國民眾與法官了解到宗教與種族歧視的毀滅性。
二〇〇六年，最高法院大法官露絲•拜德•金斯伯格（Ruth Bader Ginsburg）在南非開普敦大學（University of Cape Town）演講時說：「是什麼啟發了法院的理解，使他們不斷精進？法官確實會讀報，也會受報紙影響，不過正如同哈佛憲法教授保羅‧佛洛伊德（Paul Freund ）說過的，影響他們的不是當日晴雨，而是時代氣象。」
金斯伯格大法官當時在說的是性別歧視，不過增修條文第一條自二十世紀初以來的詮釋益發擴大，所引發的波瀾也能用她的觀點來形容。像霍姆斯這樣偉大的法官先於時代，比大多數的同行與美國人更早洞悉這件事：思想自由是我們多元社會成功的要素。但司法單位對開放言論的堅持，隨著普羅大眾對開放言論的堅持而成長，兩者相輔相成。而且有件事情值得銘記：一七九八年那條將批評總統的行為定罪、由法官執行的法令，在一八〇〇年被美國選民經投票廢止，理由是它違反了增修條文第一條與美國理想。
一直以來，增修條文第一條的意義都受到一代又一代美國人的形塑，不論是法官、政治領袖或公民，以後也將是如此。永遠會有當權者想藉由壓制批評來讓自己的日子好過些。永遠有校長會像二〇〇七年康乃狄克州威爾頓市（Wilton）那位一樣，取消學生以伊拉克戰爭為主題的戲劇表演，就因為它可能使某些家庭感到不安。不過我相信，美國為保障自由的言論、令人不安的言論所許下的根本承諾，已經再無動搖的可能。