國有股權有效行使的信託路徑及其法律制度研究（簡體書）

導 論
一、選題的現實意義和理論意義
現實意義：國有股權是國有資產資本化的產物，是價值形態的國有資本。在非流通股股東中，國家股占了70%的比例，也就是說大部分非流通股都是國家股。 而大量分散的流通股股權弱化了非國有資本限制國有資本行政因素作用的力量。在國有股權的行使方式中，行使主體和股權多元化等方面仍存在不少急需解決的問題，國有股權行使主體大都是由國家單獨投資設立的國有獨資公司，國有獨資公司作為國有資產運營主體存在的缺陷主要有二：一是受到政府多方面的干預；二是內部組織不健全。國有股的“一股獨大”使國有資本的行政性干預和實物性管理習慣得不到抑制。因此，限制行政權力的不當干預，實現股權的多元化，使企業成為真正的市場主體是我國股權分置改革的重要課題。
在股權分置改革的背景下，國家允許國有股權轉讓，除少數關系國計民生的行業、企業之外，也不再強調國有股的控股地位。為了在一定程度上解決對國有股流通的限制，政府或國有股持有單位可以作為委托人將國有股權以信托財產的形式交付給可以信賴的信托機構進行管理、處分。通過名義上所有權與實質上所有權的分離或管理所有權與受益所有權的分離，使國有股權具有流通性，從而實現股權的多元化。
國有股權的正當而有效的行使，可以為國有股股東創造利潤，使國有資產保值增值，同時，國有股東利益可以得到有效的保護。通過信托方式將國有股權轉于非行政性受托人名下，由其為國家的利益行使表決權并收取股利，使國有股權有了明確的具體市場化產權主體。還可通過國有股權信托投資將國有資產交由信托機構進行股權投資，使國有資產保值增值。另外，在信托法律制度之規制下，委托人、受托人和受益人之間法律化的權利、義務及責任體系可以充分保障受托人為受益人利益履行信義義務，使國有股股東的利益得到維護。
以信托的方式行使國有股權不僅可以使國有資產保值增值，而且可以保障國有資產的安全性和獨立性，因為受托機構作為專門的理財機構，具有良好的管理才能和經驗，可確保國有股權所代表的國有資產產生效益，并且從信托的內在機理來看，信托財產具有獨立性，國有股權一旦交付信托，即不受受托機構財務狀況惡化的影響，不受作為委托人的國有資產管理部門與國有企業、國家授權的投資機構等控制，從而可以使受托機構免遭社會行政部門對國有股權投資和管理決策的干預，從而可確保國有股權的安全性和獨立性。
理論意義：國有股權信托的制度基礎最根本在于：所有權的分離，沒有所有權的分離即無國有股權信托；國有股權之獨立性，這是國有股權安全的根本保障。然而，在我國民法傳統中不存在英美法中信托財產所有權分離之制度，而且信托受托人和受益人所有權的分離不屬民法保護范疇。結果導致我國信托實踐中，人們將信托制度與一般的合同制度等同起來，對國有股權信托的法律本質缺乏認識，用合同法來規制國有股權信托，一些國有股權信托計劃因國有股權信托后的產權歸屬不明而失敗，如“股權信托計劃落敗哈高科” 。為此，必須解決國有股權信托的法律本質問題，然后，據此建構國有股權信托法律制度。如果我國要構建真正意義上的國有股權信托，那么，必須構建信托之“雙重所有權”制度。我國可以將信托財產之“雙重所有權”作為一種新型的物權在民法典中予以規定。同時，厘清國有股權信托之本質，明確國有股權信托財產之歸屬，加強國有股權信托財產之獨立性。
二、研究內容及方法創新程度、突出特色和主要建樹
研究內容：為了限制國有股權的行使中行政權力的不當干預，實現股權的多元化，確保國有股權的安全性和獨立性，使企業成為真正的市場主體，我國應借鑒英美信托法律制度之靈活性設計，并結合我國具體之實踐，構建國有股權信托法律制度，以克服我國國有股權行使之缺陷。
本著作從信托的基本理論及其商事運用入手，探尋股權信托法律制度的內在機理和制度功能，分析和探討了我國國有股權行使之缺陷及成因，根據股權信托法律制度的內在機理和制度功能并結合我國國有股權行使之實際設計了國有股權信托行使法律制度，并對相關法律制度加以完善和構建。股權信托作為商事信托的一種，其基本內涵是指以公司股權為信托財產而設定的信托，它是通過信托的方式來享有和行使股權的一種信托設計。股權信托的基本要素主要有：所有權的分離；股權移轉于受托人名下；受托人應承擔信義義務；受益人享有追及權。國有股權信托固然也需要具備這些要素。股權信托以經營營業和進行投資作為標準來進行分類，為此，國有股權信托可以據此標準分為二大類：國有股權管理信托和國有股權投資信托。國有股權信托的制度基礎最根本的在于：所有權的分離，沒有所有權的分離即無國有股權信托。作為國有股權信托財產的國有股權須具有獨立性，這是國有股權安全的根本保障。我國國有股權行使存在著制度缺陷，股東控制權制約機制存在缺罅，上市公司控制權存在著變型運作，需要通過國有股權的正當行使來衡平我國上市公司之控制權。國有股權信托的內在機理，使國有股權信托行使具有一些制度功能，為國有股權的正當行使奠定了基礎。在構建合理的國有股權信托法律關系的基礎上，進行國有股權信托設計以及設計相關的變型運作。通過確立國有股權信托之成立和生效要件，確保國有股權信托成立之有效性。通過建立受托人信義義務之事前預防機制、受益人財產性救濟權之事后救濟機制和受托人的監控機制，以構建受益人權利的保障機制。誠然，我國國有股權信托行使相關機制和制度仍然需要完善和構建，具體制度如下：國有股權信托治理機制、受托人制度、受益人派生訴訟制度、監督人制度和登記制度。當然，國有股權信托法律制度的構建，需要我國的民事法律能夠隨著社會和經濟環境的變化而發展，從而具有更多的靈活性。
方法創新程度、突出特色和主要建樹：通過實證分析和理論研究，構建一種以信義義務為核心的，以“受益人的財產性權利”、“受托人義務違反之責任制度”以及“受托人監控機制等作為受托人權利衡平機制。以文獻法梳理國外先進的信托法理論、制度經濟學理論和公司治理理論，總結國際先進的科研成果，采用法解釋學、比較法學、歷史學和法社會學等多種研究方法，應用社會調查、比較分析、實證分析等研究手段，對國有股權信托之制度基礎和法律本質、受托人權力法律規制機制等進行系統的探討和研究，并結合我國國有股權行使和信托業的現狀及實踐需要，設計了我國國有股權信托行使法律制度。
最為主要和突出的貢獻：根據信托之機理，確定了國有股權信托之制度功能，并合理設計國有股權信托行使法律制度，構建受益人權利保護機制，完善和構建我國國有股權信托行使相關法律制度。
三、學術價值和應用價值
學術價值：在理論上主張國有股權管理和國有股權之受益權的分離，即國有股權信托中雙重所有權理論及構建，設計了國有股權信托的分類標準，提出了以信托的制度功能有效克服我國國有股權行使之制度缺罅的主張，從理論上設計了我國國有股權信托法律制度，構建了國有股權信托受益人權利保障機制，加強了對我國國有股權信托行使相關機制和制度之完善和構建。總之，理論上具有很大的創新，具有很高的學術價值。
應用價值：成果設計的制度功能來看，能夠有效克服我國國有股權行使的制度缺陷，保障國有股權的合理行使。具體功能如下：促進監督職能與股權行使職能的分離；保障公司控制權市場功能的發揮；避免關聯交易和內部人控制；避免國有大股東對中小股東利益之侵占；減持國有股，保護中小股東利益；完善國有公司的法人治理結構。