基本人權保障與行政救濟途徑（一）

劉建宏

現　職
中正大學法律學院教授兼院長
學　歷
德國佛萊堡（Freiburg）大學法學博士
經　歷
財政部訴願審議委員會委員
交通部法規委員會、訴願審議委員會委員
勞動部訴願審議委員會委員
台北市政府、台中市政府、高雄市政府訴願審議委員會委員
台南市政府國家賠償委員會委員
嘉義市政府法規審查小組、國家賠償委員會、訴願審議委員會委員
嘉義縣政府法規審查小組委員
雲林縣政府訴願審議委員會委員
司法院法官學院講座
財政部財政人員訓練所講座

二版序
自　序

第一篇　基本人權篇

工作權
　壹、前　言／4
　貳、工作權之內涵／4
一、要求國家提供適當工作機會之權利／4
二、自由選擇職業及從事職業活動之權利／6
　參、對於職業自由基本權之限制／7
一、對於職業經營階層之限制／8
二、對於職業選擇階層之主觀限制／8
三、對於職業選擇階層之客觀限制／9
　肆、對於職業自由基本權限制之合理化事由／11
一、對於職業經營階層限制措施之合理化事由／11
二、對於職業選擇自由主觀限制之合理化事由／11
三、對於職業選擇自由客觀限制之合理化事由／12
　伍、結　論／12

財產權
　壹、前　言／16
　貳、財產權之保障範圍／17
一、財產權之概念／17
二、財產權保障之具體內涵／19
　參、對於財產權之干涉／21
一、課徵稅捐／21
二、財產權之內容及限制規定／22
三、財產權全部或一部之剝奪／23
四、徵收性質之干涉／28
五、類似徵收之干涉／28
　肆、對於財產權干涉之合理化事由／29
　伍、結　論／31

原住民族之人權保障
　壹、前　言／34
　貳、原住民族保障之憲法基礎／34
一、原住民族保障條款入憲過程／34
二、現行憲法保障原住民族之規定／37
三、憲法原住民族保障條款之性質及其效力／39
　參、落實憲法上「原住民族保障條款」之行政法規／44
一、保障原住民族參政權規定／45
二、保障原住民族工作權規定／47
三、保障原住民族財產權規定／48
四、保障原住民族受教育權規定／49
五、台北市保障原住民族之單行法規／50
　肆、原住民族保障法規之探討／52
一、保障原住民族權益法規與憲法平等原則之關係／53
二、保障原住民族權益法規與憲法保障工作權之關係／56
　伍、結　論／58

吸菸者與非吸菸者之人權保障
　壹、前　言／62
　貳、吸菸者之人權保障／62
一、「吸菸自由」非人權清單中所保障之基本人權／62
二、「吸菸自由」非憲法未列舉之基本人權／63
三、吸菸者「不受非法強制之自由」／65
四、結　語／66
　參、「健康權」之內涵／66
一、「健康權」之概念及其憲法上基礎／67
二、「健康權」之主觀公權利面向／68
三、「健康權」之客觀法效力面向／72
　肆、結　論／74

憲法上人民基本義務之歷史演進及其性質
──以德國法為論述中心
　壹、前　言／78
　貳、德國憲法上基本義務之歷史演進／78
一、啟蒙時期／78
二、威瑪憲法（Weimarer Reichsverfassung）時期／80
三、二次大戰後各邦憲法有關基本義務之規定／82
四、基本法時期／84
五、小　結／85
　參、我國憲法上有關人民義務之規定／87
　肆、結　論／87

第二篇　行政救濟篇

訴訟參加制度在德國法上之起源及其發展
　壹、前　言／94
　貳、訴訟參加制度之起源及其歷史發展／94
一、Baden邦「內部行政組織執行命令」第四十八條第二項／94
二、普魯士邦「行政法院組織暨行政爭訟程序法」／95
三、美國和英國占領區各邦所頒布之行政法院審判權法／105
四、一九五三年之社會法院法／115
五、一九六○年行政法院法（VwGO）第六十五條／116
　參、結　論／117

我國行政訴訟法上訴訟參加制度類型之檢討
──論行政訴訟法第四十四條第二項「利害關係人輔助參加」制度之妥當性
　壹、前　言／124
　貳、行政訴訟法與民事訴訟法上訴訟參加之區別／126
一、性質之不同／126
二、前提要件之不同／128
三、參加人程序法上法律地位之不同／130
　參、行政訴訟法上「輔助參加」制度之檢討／130
一、行政機關之輔助參加／130
二、利害關係人之輔助參加／131
　肆、結　論／135

行政法院漏未實施訴訟參加之法律救濟途徑
──兼論行政訴訟法上重新審理制度
　壹、前　言／140
　貳、行政法院未實施訴訟參加之法律效果／141
一、行政法院未實施普通參加之法律效果／141
二、行政法院未實施必要參加之法律效果／142
三、行政法院未實施輔助參加之法律效果／148
　參、／行政法院漏未實施必要訴訟參加之法律救濟途徑／149
一、判決未確定前──上訴／149
二、判決確定後／151
　肆、結　論／156

訴訟參加制度在我國行政法院實務上之適用
──評最高行政法院八十八年度訴字第二九一七號裁定
　壹、最高行政法院八十八年度訴字第二九一七號裁定之內容／162
　貳、問題之提出／163
一、訴訟參加是否固有必要共同訴訟之替代制度？／164
二、／行政訴訟法第四十一條之「合一確定」，是否專指「同勝同敗」？／166
　參、裁定之評釋／167
一、實務上排除行政訴訟法第四十一條規定適用之原因／168
二、／民事訴訟法與行政訴訟法上訴訟參加制度之本質上不同／169
三、行政訴訟法第四十一條條文之解釋／172
　肆、結　論／174

地方自治團體之原處分機關不服自治監督機關訴願決定時之法律救濟途徑
　壹、前　言／178
　貳、原處分機關之法律救濟途徑──撤銷訴訟（行政訴訟法第四條第一項暨第三項）／179
一、行政訴訟法第四條第一項與第三項間之關係／179
二、地方自治機關得否作為撤銷訴訟之原告當事人／180
三、是否有行政處分存在／184
四、地方自治團體是否有訴權／188
五、結　語／191
　參、原訴願人之法律救濟途徑──訴訟參加／192
一、訴訟參加之意義及其要件／192
二、必要訴訟參加之意義及其要件／194
三、小　結／197
　肆、結　論／197
一、有關撤銷訴訟合法性之部分／197
二、有關訴訟參加之部分／198

公務員法上之競爭訴訟與訴訟參加
──兼論暫時權利保護程序中之法律救濟途徑
　壹、前　言／202
　貳、公務員法上競爭訴訟之本案訴訟程序／203
一、積極競爭訴訟／203
二、消極競爭訴訟／204
　參、公務員法上競爭訴訟中訴訟參加之問題／211
一、消極競爭訴訟之訴訟參加／212
二、積極競爭訴訟之訴訟參加／213
三、小　結／214
　肆、公務員法上競爭訴訟之暫時權利保護程序／215
一、／人事機關任命其他競爭者為系爭公職公務員以前之暫時權利保護程序／216
二、人事機關任命其他競爭者為系爭公職公務員以後之暫時權利保護程序／217
　伍、結　論／220

行政訴訟法上之共同訴訟
　壹、前　言／224
　貳、共同訴訟之意義及其種類／225
一、依共同訴訟係自始存在或嗣後存在而區分／226
二、依共同訴訟之實施是否必要而區分／227
　參、共同訴訟之規範目的／228
　肆、共同訴訟之一般要件／228
一、程序要件／229
二、實體要件／236
　伍、普通共同訴訟人間之關係／249
　陸、必要共同訴訟之特別要件及其效力／251
一、固有必要共同訴訟之特別要件／252
二、類似必要共同訴訟之特別要件／256
三、固有必要共同訴訟與類似必要共同訴訟之區別／262
四、必要共同訴訟人間之關係／264
　柒、未來修法建議／267
　捌、結　論／269
一、程序要件／270
二、實體要件／270

人民請求國家賠償之法律途徑
　壹、前　言／278
　貳、學說見解／278
　參、實務見解／279
一、最高行政法院九十二年度判字第一八○七號判決／280
二、最高行政法院九十二年度裁字第一四七四號裁定／282
三、最高行政法院九十二年度裁字第一一八六號裁定／283
四、最高行政法院九十二年度裁字第九二五號裁定／285
五、小　結／287
　肆、本文見解／288
　伍、結　論／290