第五次人大釋法：憲法與學理論爭(電子書)

2017 年立法會發生「宣誓風波」，導致全國人民代表大會常務委員會在本港原訟庭審訊期間主動作出第五次釋法，引發衝擊司法制度的質疑。自 1999 年第一次釋法以來，每一次人大釋法都會引起社會不同程度的反響，第五次釋法尤甚，因其不僅涉及中央與香港之實質權力關係，也涉及高度敏感的「港獨」議題。本書以第五次人大釋法及其憲法與學理論爭為主題，全書共分三部分：第一部分收錄十篇香港及內地法學專家及學者撰寫的學術討論文章，從憲法和法學學理角度闡述第五次人大釋法的背景、人大釋法制度及其對本港法治的影響。第二部分收錄香港各界對第五次釋法表達的不同意見，透過這些針鋒相對的爭鳴，有助了解議題的多面向。附錄部分為文獻及判決，收錄第五次人大釋法全文、高等法院原訟法庭、上訴法庭及終審法院的判決書，讓讀者同時理解法院的判決理據。長期以來，內地和香港各界對「人大釋法」這議題的看法大相逕庭，就學界而言，兩地學者就此類問題的探討和交鋒也甚少。本書冀能透過兩地學者的學術討論交流，以及多角度的觀點回應，全面涵蓋事件的前因後果及探討釋法制度本身，加深兩地持不同觀點的人士對「一國兩制」及《基本法》的認識。

自1997年7月1日香港回歸祖國以來，全國人民代表大會常務委員會（簡稱「人大常委會」）對《香港特別行政區基本法》（「《基本法》」）一共作出過五次解釋，時間分別是1999年、2004年、2005年、2011年和2016年。儘管人大常委會解釋《基本法》是《中華人民共和國憲法》和《基本法》既定的憲政制度，但是每次釋法還是在香港社會引起了不同程度的反響包括反對聲音，甚至軒然大波，尤其是1999年第一次釋法和2016年第五次釋法之後。分析各種原因，竊以為最主要的有如下幾點：第一，香港社會包括法律界對人大釋法制度這一中國憲政制度整體認識不深，接受程度不高，甚至牴觸之；第二，一國之下的兩種法律制度（即社會主義大陸法與普通法）並存，回歸以來二者之間並沒有發生制度性交集，還是各說各話，更談不上實質性的協助與融合；第三，中國的立法解釋制度和香港普通法下的司法（法院）釋法制度本是兩種法律解釋體制，如同兩條路軌上奔馳的列車，從學理上講分屬兩種法學理論和哲學，二者之間差別明顯；第四，人大釋法實踐不多（20年一共五次），並且更重要的是，每次釋法之動因、過程和機制均不一致，迄今為止也沒有見到一部成文的《人大常委會基本法解釋規則》（或者一般性的《人大常委會法律解釋規則》），故給人們印象是釋法無制度可依、隨意性很強、政治考慮過多；以及第五，香港法律界特別是以大律師公會為代表的一眾法律人並沒有完全接受人大釋法制度，甚至有人認為人大釋法衝擊香港法治，這種想法對少部分人而言根深柢固。

2016年11月7日人大常委會通過的第五次釋法因立法會「宣誓風波」事件而產生，再一次引發香港社會強烈反響。是次釋法及時制止了因議員違法宣誓行為而可能產生的政治亂象，也在實踐中透過解釋《基本法》第104條和執行《宣誓及聲明條例》而落實了現行宣誓制度。但人們還是會追問，人大常委會固然有權釋法，那麼權力的行使是否需要滿足一定的必要條件呢？且權力本身是否有個界限？人大釋法和法院釋法是一種什麼關係？這些疑問其實隨着《基本法》第158條的適用和1999年那次釋法之後就不斷地被追問過，直至今時今日。

《第五次人大釋法―憲法與學理論爭》是第一本研究第五次人大釋法的專著。啟發和促使我編寫本書的直接動因是第五次釋法帶來的社會波動和政治與學術論爭，從中我看到了從憲法和法學學理上專門研討這次釋法和一般研究人大釋法制度的必要性。編寫出版本書的大背景是，既然人大釋法制度已經是特區政治以及法律制度的重要組成部分，那麼它就應該獲得應有的認識和尊重，並在實踐中落實，任何試圖排斥它的意圖和行為其實是不負責的，在行動中也是有危害的。

正因為其宗旨是集中研究第五次人大釋法，所有本書的編排就密切圍繞着這次釋法行為和文件而展開。本書第一部分為「學術討論」，收集了基本法研究前沿學者關於第五次釋法的專論（見第一至第六章）和對人大釋法制度的通論（第七至第九章），還有第十章則對宣誓制度追根溯源，一直延展至今日香港法的《宣誓與聲明條列》。本部分無疑體現了關於該議題的部分重要理論研究成果。第二部分是「公眾回應及論爭」，顧名思義，它匯集了公眾（包括知名政治人物、政黨與政治團體、法政名人）對第五次釋法表達的不同的甚至是針鋒相對的意見，這些都是有代表性的、有爭論意義的政論文章和學術評論。它既是對第一部分理論討論的補充和反照，本身更是有意義的爭鳴，有助於人們全面了解問題的複雜性和議題的多面向。第三部分―「附錄：文獻與判決」―則匯集了法律解釋機關公開的相關文件，和香港高等法院原訴庭、上訴庭的判決書和裁決書，以及終審法院裁決書。作為編者，我希望見到，讀者一冊在手就可以研讀第五次人大釋法的最主要的學術文章和相關文件。

在本序言結束之前，我必須記錄我的感激之情。首先，我衷心感謝應我邀請提交學術論文的各位作者朋友，他們是（按照文章先後順序）：湯家驊、黃明濤、林峰、付婧、田飛龍、李曉兵、葉海波、鄒平學、戴啟思（Philips Dykes）。感謝有關政治團體、專業組織、政府官員以及知名法政人物授權轉載他們的聲明、回應、演辭和評論文章。其次，我要感謝武漢大學法學院在讀博士生章小杉小姐，她翻譯了戴啟思的論文和原訴法庭、上訴法庭的判決書及裁定書。此外，我還要謝謝黃江天博士對法院裁判文件翻譯件的審讀，使之達到真切、可信、專業的水準。

Last but not least，正如西人行文末尾常說那樣，本書能夠得以迅速出版，還歸功於香港城市大學出版社陳明慧編輯和學生編輯助理關喜文及羅鈞鴻以專業的態度進行的悉心編輯加工。謹此致謝。

朱國斌
2018年4月12日
於香港城市大學法律學院

學術討論
第一章 檢視釋法的大背景及其必要性 湯家驊
第二章 從程序角度看人大釋法的合法律性與正當性 黃明濤
第三章 一個釋法，兩種反應：對全國人大常委會就香港《基本法》第五次釋法的法理剖析 林峰
第四章 從「梁游立法會宣誓案」看香港法院的司法取態付婧 朱國斌
第五章 「人大釋法」與香港《基本法》法理學的重構 田飛龍
第六章 論人大釋法與香港特區憲制秩序的形成 李曉兵
第七章 論香港《基本法》第 158 條與立法解釋 朱國斌
第八章 全國人大常委會法律解釋的效力：法律的梳理 葉海波
第九章 對人大釋法若干爭議性問題的學術辨析 鄒平學
第十章 公職宣誓中的效忠角色：一個歷史的視角 戴啟思

公眾回應與論爭

附錄：文獻與判決